作者: 齊精智律師

陜西明樂(lè )律師事務(wù)所，仲裁員、北京大學(xué)法學(xué)院北大法寶學(xué)堂特約講師，公司股權、借貸擔保、房產(chǎn)土地、合同糾紛全國專(zhuān)業(yè)律師，微信號qijingzhi009。

在個(gè)人股權轉讓的司法實(shí)踐中，往往會(huì )出現股權轉讓方與受讓方簽訂“陰陽(yáng)合同”，即“陽(yáng)合同”用于股權變更登記的股權轉讓金額等于股權對應的注冊資本，但“陰合同”實(shí)際交易的股權轉讓合同所約定的金額要遠遠大于變更登記的金額。齊精智律師提示股權受讓方作為個(gè)稅的代扣代繳義務(wù)人，配合轉讓方以“陰陽(yáng)合同”的方式逃稅，有可能涉及逃稅罪的刑事責任。

本文不追淺陋，分析如下：

股權轉讓中，依據法律規定股權轉讓方是納稅義務(wù)人，

股權轉讓方是代扣代繳義務(wù)人。股權轉讓方為了不繳納或者少繳納個(gè)稅，只有通過(guò)簽訂“陰陽(yáng)合同”以表面降低股權轉讓收入的違法犯罪方式，或者以合法形式增加股權原值從而降低個(gè)稅的金額。

依據《股權轉讓所得個(gè)人所得稅管理辦法(試行)》第四條的規定：個(gè)人轉讓股權，以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，按“財產(chǎn)轉讓所得”繳納個(gè)人所得稅，即股權轉讓收入-股權原值=應納稅所得額。股權轉讓方可以通過(guò)以下三種增加股權原值的方式，從而降低個(gè)稅。但股東對公司的借款或者替公司代付的款項均不能直接作為股權原值，只有以合法形式計入公司資產(chǎn)負債表的實(shí)收資本（實(shí)繳資本）與資本公積才能作為股權原值。

一、股權轉讓方作為股東實(shí)繳注冊資本，可以增加股權原值。

1、股東認繳出資不得計入股權原值，只有實(shí)繳出資才能作為股權原值。

依據廣西壯族自治區地方稅務(wù)局發(fā)布《股權轉讓所得個(gè)人所得稅管理實(shí)施辦法》第九條的規定:自然人股東取得的股權原值，按照以下方法確定：（一）初始投資股權原值，是自然人股東按章程或者投資合同、協(xié)議約定向被投資企業(yè)實(shí)際支付的出資金額，包括：1．自然人股東在初始投資、增資擴股時(shí)，實(shí)際投入被投資企業(yè)計入“實(shí)收資本(股本)”的金額。4．自然人股東未繳足資本的部分不得計入股權原值。

2、自然人股東以貨幣方式實(shí)繳出資的，不繳納個(gè)稅，只需繳納印花稅。

自然人股東以貨幣方式實(shí)繳出資的，不屬于應稅事件，不用繳納個(gè)人所得稅，只需要繳納印花稅。

二、自然人出資或者增資時(shí)，實(shí)際出資額大于約定份額而計入“資本公積—資本（股本）溢價(jià)”的金額，在股權轉讓時(shí)也計入股權原值。

1、廣西壯族自治區地方稅務(wù)局關(guān)于發(fā)布《股權轉讓所得個(gè)人所得稅管理實(shí)施辦法》第九條： 自然人股東取得的股權原值，按照以下方法確定：（一）初始投資股權原值，是自然人股東按章程或者投資合同、協(xié)議約定向被投資企業(yè)實(shí)際支付的出資金額，包括：2．實(shí)際出資額大于約定份額而計入“資本公積—資本（股本）溢價(jià)”的金額。

2、《陜西省地方稅務(wù)局自然人股東股權轉讓個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》第六條 ：股權計稅成本是指自然人股東投資入股時(shí)按章程、合同、協(xié)議約定向企業(yè)實(shí)際交付的出資金額，或購買(mǎi)該項股權時(shí)向該股權的原持有人實(shí)際支付的股權轉讓價(jià)款及相關(guān)稅費。

　　自然人股東取得股權的計稅成本，按以下方式確定：

　　(一)股東初始投資取得股權的計稅成本，是股東按章程或者投資合同、協(xié)議約定向企業(yè)實(shí)際交付的出資金額，包括自然人股東在初始投資、增資擴股時(shí)實(shí)際投入企業(yè)的計入“實(shí)收資本”(股本)的金額，實(shí)際出資額大于約定份額而計入“資本公積——資本(股本)溢價(jià)”的金額，以及債轉股過(guò)程中債權人實(shí)際交換對價(jià)大于“實(shí)收資本”、“股本”而計入資本公積的金額等。個(gè)人股東資本未繳足部分不得計入股權計稅成本。

三、股東和公司之間的借款可以計入“實(shí)收資本”，從而增加股權原值。

　 《山東省高級人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》18、瑕疵出資股東對公司享有到期債權的，該股東或公司可以依據《合同法》第九十九條、一百條之規定以該債權抵銷(xiāo)相應的瑕疵出資。

本文這里講的是股東對公司借款直接實(shí)繳注冊資本，而不是債轉股的增資形式。

四、股東對公司的借款，轉化為債轉股，以增資的方式實(shí)際增加股權的原值。

1、債轉股是將是將債務(wù)轉為實(shí)收資本。

債轉股作為債務(wù)重組方式之一，將債務(wù)轉為資本，是指債務(wù)人將債務(wù)轉為資本，同時(shí)，債權人將債權轉為股權的債務(wù)重組方式。債務(wù)轉為資本時(shí)，對股份有限公司而言，是將債務(wù)轉為股本，對其他企業(yè)而言，是將債務(wù)轉為實(shí)收資本。其結果是，債務(wù)人因此而增加股本（或實(shí)收資本），債權人因此而增加長(cháng)期股權投資等。

2、債轉股屬于增資

《公司注冊資本登記管理規定》第七條：債權人可以將其依法享有的對在中國境內設立的公司的債權，轉為公司股權。債權轉為公司股權的，公司應當增加注冊資本。

五、股東對公司債務(wù)豁免或者代為償債的，可以計入資本公積金。

 《關(guān)于印發(fā)企業(yè)會(huì )計準則解釋第5號的通知》（財會(huì )<2012>19號）六、企業(yè)接受非控股股東（或非控股股東的子公司）直接或間接代為償債、債務(wù)豁免或捐贈的，應如何進(jìn)行會(huì )計處理？

答：企業(yè)接受代為償債、債務(wù)豁免或捐贈，按照企業(yè)會(huì )計準則規定符合確認條件的，通常應當確認為當期收益；但是，企業(yè)接受非控股股東（或非控股股東的子公司）直接或間接代為償債、債務(wù)豁免或捐贈，經(jīng)濟實(shí)質(zhì)表明屬于非控股股東對企業(yè)的資本性投入，應當將相關(guān)利得計入所有者權益（資本公積）。

綜上，股東對公司的借款或者替公司代付的款項均不能直接作為股權原值，只有合法形式計入公司的實(shí)收資本與資本公積才能作為股權原值。

注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

題圖來(lái)自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議

本文由“齊精智”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有，未經(jīng)授權，請勿轉載，謝謝！