股度股權 作者：羅元常研究員 |股度股權律師團隊
來(lái)源：股度股權
前兩期我們了解了上市公司重大資產(chǎn)重組的概念，一般重大資產(chǎn)重組的情形；借殼上市類(lèi)重大資產(chǎn)重組的情形、認定等。這期我們來(lái)看下兩類(lèi)重大資產(chǎn)重組的條件等內容。
《重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十一條對重大資產(chǎn)重組的條件作了定性規定：上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，應當就本次交易符合下列要求作出充分說(shuō)明，并予以披露：
（一）符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規的規定；
（二）不會(huì )導致上市公司不符合股票上市條件；
（三）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價(jià)公允，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形；
（四）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權屬清晰，資產(chǎn)過(guò)戶(hù)或者轉移不存在法律障礙，相關(guān)債權債務(wù)處理合法；
（五）有利于上市公司增強持續經(jīng)營(yíng)能力，不存在可能導致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現金或者無(wú)具體經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的情形；
（六）有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財務(wù)、人員、機構等方面與實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨立，符合證監會(huì )關(guān)于上市公司獨立性的相關(guān)規定；
（七）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結構。
以上是重大資產(chǎn)重組的條件的定性規定，對一般重大資產(chǎn)重組和借殼上市類(lèi)重大資產(chǎn)重組是通用的。如果構成借殼上市類(lèi)重大資產(chǎn)重組，還應當符合下列規定：
（一）除了符合《重大資產(chǎn)重組管理辦法》上述第十一條要求外，還需要符合第四十三條即上市公司發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的規定。為什么要符合上市公司發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的規定呢，因為上期我們也提到了，借殼上市類(lèi)重大資產(chǎn)重組的基本步驟，都存在發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)，不然收購人無(wú)法獲得上市公司股權，所以借殼上市類(lèi)重大資產(chǎn)重組要符合發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的規定。因為發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的規定較多，我們先把基本規定講完，再看發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的規定。
（二）上市公司購買(mǎi)的資產(chǎn)對應的經(jīng)營(yíng)實(shí)體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》規定的其他發(fā)行條件；首次公開(kāi)發(fā)行股票也就是IPO的發(fā)行條件就比較多了，這里不展開(kāi)；
（三）上市公司及其最近3年內的控股股東、實(shí)際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規正被中國證監會(huì )立案調查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規的行為已經(jīng)終止滿(mǎn)3年，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責任的除外；
（四）上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人最近12個(gè)月內未受到證券交易所公開(kāi)譴責，不存在其他重大失信行為；
（五）本次重大資產(chǎn)重組不存在中國證監會(huì )認定的可能損害投資者合法權益，或者違背公開(kāi)、公平、公正原則的其他情形。
針對創(chuàng )業(yè)板公司，如果創(chuàng )業(yè)板上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買(mǎi)符合國家戰略的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰略性新興產(chǎn)業(yè)資產(chǎn)，符合借殼上市類(lèi)重大資產(chǎn)重組標準的，所購買(mǎi)資產(chǎn)對應的經(jīng)營(yíng)實(shí)體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng )業(yè)板上市管理辦法》規定的其他發(fā)行條件。這里意思是，在創(chuàng )業(yè)板也可以實(shí)施重組上市或借殼上市，只是資產(chǎn)必須是符合國家戰略的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和戰略性新興產(chǎn)業(yè)資產(chǎn)，其他資產(chǎn)不得在創(chuàng )業(yè)板實(shí)施重組上市或借殼上市。
此外，如果上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買(mǎi)的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng )業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監會(huì )另行規定。
了解完借殼上市類(lèi)重大資產(chǎn)重組應當符合的定性條件、上述基本條件，我們對發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的條件、發(fā)行價(jià)格、鎖定期等相關(guān)規定展開(kāi)闡述。
《重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十三條規定，上市公司發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)，應當符合下列規定：
（一）充分說(shuō)明并披露本次交易有利于提高上市公司資產(chǎn)質(zhì)量、改善財務(wù)狀況和增強持續盈利能力，有利于上市公司減少關(guān)聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強獨立性；
（二）上市公司最近一年及一期財務(wù)會(huì )計報告被注冊會(huì )計師出具無(wú)保留意見(jiàn)審計報告；被出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或者無(wú)法表示意見(jiàn)的審計報告的，須經(jīng)注冊會(huì )計師專(zhuān)項核查確認，該保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或者無(wú)法表示意見(jiàn)所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過(guò)本次交易予以消除；
（三）上市公司及其現任董事、高級管理人員【注意：這里不含監事】不存在因涉嫌犯罪正被司法機關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規正被中國證監會(huì )立案調查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規的行為已經(jīng)終止滿(mǎn)3年，交易方案有助于消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關(guān)行為人追究責任的除外；
（四）充分說(shuō)明并披露上市公司發(fā)行股份所購買(mǎi)的資產(chǎn)為權屬清晰的經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)，并能在約定期限內辦理完畢權屬轉移手續；
（五）中國證監會(huì )規定的其他條件。
上市公司為促進(jìn)行業(yè)的整合、轉型升級，在其控制權不發(fā)生變更的情況下，可以向控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)。所購買(mǎi)資產(chǎn)與現有主營(yíng)業(yè)務(wù)沒(méi)有顯著(zhù)協(xié)同效應的，應當充分說(shuō)明并披露本次交易后的經(jīng)營(yíng)發(fā)展戰略和業(yè)務(wù)管理模式，以及業(yè)務(wù)轉型升級可能面臨的風(fēng)險和應對措施。這里提示下，發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)不再要求必須與主營(yíng)業(yè)務(wù)具有協(xié)同效應，以便一些符合國家戰略的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)和新興產(chǎn)業(yè)資產(chǎn)能夠比較方便的上市。同時(shí)，發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的發(fā)行規模下限并無(wú)要求，有助于中小型上市公司通過(guò)并購重組做大做強。
另外，特定對象以現金或者資產(chǎn)認購上市公司非公開(kāi)發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開(kāi)發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買(mǎi)資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)。
關(guān)于發(fā)行股份的價(jià)格，《重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十五條規定：
上市公司發(fā)行股份的價(jià)格不得低于市場(chǎng)參考價(jià)的90%。市場(chǎng)參考價(jià)為本次發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的董事會(huì )決議公告日前20個(gè)交易日、60個(gè)交易日或者120個(gè)交易日的公司股票交易均價(jià)之一。本次發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的董事會(huì )決議應當說(shuō)明市場(chǎng)參考價(jià)的選擇依據?！咀⒁猓憾▋r(jià)基準日不包括股東大會(huì )決議公告日和發(fā)行期首日】
本次發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的董事會(huì )決議可以明確，在證監會(huì )核準前，上市公司的股票價(jià)格相比最初確定的發(fā)行價(jià)格發(fā)生重大變化的，董事會(huì )可以按照已經(jīng)設定的調整方案對發(fā)行價(jià)格進(jìn)行一次調整。發(fā)行價(jià)格調整方案應當明確、具體、可操作，詳細說(shuō)明是否相應調整擬購買(mǎi)資產(chǎn)的定價(jià)、發(fā)行股份數量及其理由，在首次董事會(huì )決議公告時(shí)充分披露，并按照規定提交股東大會(huì )審議。股東大會(huì )作出決議后，董事會(huì )按照已經(jīng)設定的方案調整發(fā)行價(jià)格的，上市公司無(wú)需再向中國證監會(huì )重新提出申請。
關(guān)于發(fā)行股份的鎖定期，根據《重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四十六條、第四十八條總結：
（一）特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結束之日起12個(gè)月內不得轉讓?zhuān)粚儆谙铝星樾沃坏模?6個(gè)月內不得轉讓?zhuān)?、特定對象為上市公司控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人；2、特定對象通過(guò)認購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實(shí)際控制權；特定對象取得本次發(fā)行的股份時(shí)，對其用于認購股份的資產(chǎn)持續擁有權益的時(shí)間不足12個(gè)月。
（二）構成借殼上市類(lèi)重大資產(chǎn)重組的，上市公司原控股股東、原實(shí)際控制人及其控制的關(guān)聯(lián)人，以及在交易過(guò)程中從該等主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象應當公開(kāi)承諾，在本次交易完成后36個(gè)月內不轉讓其在該上市公司中擁有權益的股份；除收購人及其關(guān)聯(lián)人以外的特定對象應當公開(kāi)承諾，其以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份自股份發(fā)行結束之日起24個(gè)月內不得轉讓。
（三）上市公司向控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)，或者發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)將導致上市公司實(shí)際控制權發(fā)生變更的，認購股份的特定對象應當在發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)報告書(shū)中公開(kāi)承諾：本次交易完成后6個(gè)月內如上市公司股票連續20個(gè)交易日的收盤(pán)價(jià)低于發(fā)行價(jià)，或者交易完成后6個(gè)月期末收盤(pán)價(jià)低于發(fā)行價(jià)的，其持有公司股票的鎖定期自動(dòng)延長(cháng)至少6個(gè)月。前述特定對象還應公開(kāi)承諾：如本次交易因涉嫌所提供或披露的信息存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，被司法機關(guān)立案偵查或者被中國證監會(huì )立案調查的，在案件調查結論明確以前，不轉讓其在該上市公司擁有權益的股份。
好，今天我們了解了借殼上市類(lèi)重大資產(chǎn)重組應當符合的定性條件、基本條件，并了解了發(fā)行股份購買(mǎi)資產(chǎn)的條件、發(fā)行價(jià)格、鎖定期等相關(guān)規定。我們下期再會(huì )。
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