審慎經(jīng)營(yíng)本是金融法里面的一個(gè)基本概念。審慎經(jīng)營(yíng)規則是指以審慎會(huì )計原則為基礎，真實(shí)、客觀(guān)、全面地反映金融機構的資產(chǎn)價(jià)值和資產(chǎn)風(fēng)險，負債價(jià)值和負債成本、財務(wù)盈虧和資產(chǎn)凈值以及資本充足率等情況。在銀監會(huì )對商業(yè)銀行的處罰案件中，我們經(jīng)?？梢栽诒O督機關(guān)的處罰事由和處罰原因中找到“違反審慎經(jīng)營(yíng)規則”的表述。例如：江蘇省銀監局2018年首批罰單，4家銀行和兩個(gè)人被罰，罰款共計150萬(wàn)元。其中江蘇海門(mén)建信村鎮銀行的主要違法違規事實(shí)（案由）是違規發(fā)放個(gè)人消費貸款用于購房，嚴重違反審慎經(jīng)營(yíng)規則，被罰30萬(wàn)元。廣發(fā)銀行南通分行被處罰款的主要違法違規事實(shí)（案由）是內控機制長(cháng)期不健全，嚴重違反審慎經(jīng)營(yíng)規則，被罰50萬(wàn)元。中國銀行南通分行被處罰的主要違法違規事實(shí)（案由）是向客戶(hù)轉嫁融資成本，違反票據承兌等結算業(yè)務(wù)規定，被罰20萬(wàn)元。北京銀保監局發(fā)布行政處罰信息公開(kāi)表顯示，中國華融北京分公司因不良資產(chǎn)收購業(yè)務(wù)嚴重違反審慎經(jīng)營(yíng)規則，被責令改正，并罰款70萬(wàn)元。

關(guān)于審慎經(jīng)營(yíng)規則的概念，《中華人民共和國銀行監督管理辦法》的第二十一條作了較詳盡地表述：銀行業(yè)金融機構的審慎經(jīng)營(yíng)規則，由法律、行政法規規定，也可以由國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構依照法律、行政法規制定。前款規定的審慎經(jīng)營(yíng)規則，包括風(fēng)險管理、內部控制、資本充足率、資產(chǎn)質(zhì)量、損失準備金、風(fēng)險集中、關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)流動(dòng)性等內容。銀行業(yè)金融機構應當嚴格遵守審慎經(jīng)營(yíng)規則。因此，根據現有的法律法規，構成對銀行的審慎監管必須符合以下兩個(gè)要件：一是形式要件，即相關(guān)審慎經(jīng)營(yíng)規則應當由法律、行政法規規定，或者由銀監會(huì )依照法律法規制定；二是內容要件，即相關(guān)審慎經(jīng)營(yíng)規則應包含風(fēng)險管理、內部控制、資本充足率、資產(chǎn)質(zhì)量、損失準備金、風(fēng)險集中、關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)流動(dòng)性等內容。銀行審慎經(jīng)營(yíng)規則的淵源主要是：法律、行政法規、銀保監會(huì )制定的規章、規則?？梢?jiàn)，審慎經(jīng)營(yíng)規則并不是僅具有“指導”作用，而是必須得到遵守，并且法律賦予其豐富的內涵。從法律條文上看，審慎經(jīng)營(yíng)規則并不是一種具體行為，而是一個(gè)原則，在金融業(yè)務(wù)的各方面全流程都需要遵守。審慎經(jīng)營(yíng)的目標在于使從事業(yè)務(wù)的性質(zhì)與所承擔的風(fēng)險水平與其風(fēng)險管理能力相匹配，從而將業(yè)務(wù)活動(dòng)所涉及的風(fēng)險控制在可以承受的范圍內。如果把審慎經(jīng)營(yíng)比作一個(gè)天平，那么一端是風(fēng)險，另一端是經(jīng)營(yíng)，審慎經(jīng)營(yíng)的目標就是實(shí)現二者的平衡。

通過(guò)對銀監會(huì )對商業(yè)銀行的處罰案件的梳理總結，我們可以得知，銀行在轉讓不良資產(chǎn)的過(guò)程中常會(huì )出現的違規行為主要有以下幾種：

1、違規轉讓不符合不良資產(chǎn)認定標準的信貸資產(chǎn)。在上述被處罰的五家銀行中上海銀行徐匯支行的違規行為便是這一情形，被認定為嚴重違反審慎經(jīng)營(yíng)規則。

2、違規通過(guò)重組貸款、虛假盤(pán)活、過(guò)橋貸款、以貸收貸或者簽訂抽屜協(xié)議等途徑掩蓋資產(chǎn)質(zhì)量或者掩蓋短期不良資產(chǎn)。如平安銀行上海分行因違規發(fā)放重組貸款掩蓋不良貸款被上海銀監會(huì )處以罰款。

3、利用空殼公司或設立其他平臺與關(guān)聯(lián)賬戶(hù)融資承接不良貸款。2020年，營(yíng)口農村商業(yè)銀行股份有限公司因存在借道銀行、企業(yè)進(jìn)行不良資產(chǎn)非真實(shí)性轉讓?zhuān)瑢?shí)現不良貸款虛假出表的行為，被中國銀行保險監督管理委員會(huì )營(yíng)口監管分局罰款20萬(wàn)元。

4、通過(guò)各類(lèi)資管計劃違規轉讓等方式實(shí)現不良資產(chǎn)非潔凈出表或虛假出表。2020年12月16日，據銀保監會(huì )官網(wǎng)稱(chēng)，浙江民泰商業(yè)銀行股份有限公司，因未按照審慎經(jīng)營(yíng)規則進(jìn)行全面風(fēng)險管理，通過(guò)不良信貸資產(chǎn)的非真實(shí)潔凈轉讓方式隱藏不良貸款，被臺州銀保監分局處罰。

5、非真實(shí)轉讓不良資產(chǎn)，即安全資產(chǎn)劃歸為不良資產(chǎn)，造成金融機構資產(chǎn)流失和利益輸送現象。如深圳銀監局公布的關(guān)于江蘇銀行深圳分行的行政處罰信息公開(kāi)表表示深圳分行存在非真實(shí)轉讓不良資產(chǎn)，非真實(shí)轉讓風(fēng)險資產(chǎn)，嚴重違反審慎經(jīng)營(yíng)規則的行為，故被處以罰款。

6、將正常和關(guān)注類(lèi)貸款與不良資產(chǎn)一起打包處置、附帶回購協(xié)議打包處置不良資產(chǎn)等銀行違規掩蓋或處置不良資產(chǎn)情形。

（一）中國銀監會(huì )辦公廳《關(guān)于商業(yè)銀行向社會(huì )投資者轉讓貸款債權法律效力有關(guān)問(wèn)題的批復》（銀監辦發(fā)[2009]24號）明確了銀行不良資產(chǎn)轉讓的規則和條件，也是基于審慎經(jīng)營(yíng)規則的要求?？偨Y如下：

1、銀行轉讓不良資產(chǎn)不屬于違反法律、行政法規的強制性規定，應被認定合同有效；

2、商業(yè)銀行可以將貸款債權轉讓給自然人、其他組織，以及金融機構和非金融機構法人；

3、轉讓具體貸款債權的行為屬于債權人將合同權利轉讓給第三人，并非向社會(huì )不特定對象發(fā)放貸款的經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)，不涉及從事貸款業(yè)務(wù)的資格問(wèn)題，受讓主體無(wú)須具備從事貸款業(yè)務(wù)的資格；

4、商業(yè)銀行向社會(huì )投資者轉讓貸款債權必須操作規范：要建立風(fēng)險管理制度、內部控制制度等相應的制度和內部批準程序；對轉讓的貸款債權，應當采取拍賣(mài)等公開(kāi)形式，以形成公允的價(jià)格，接受社會(huì )監督；轉讓貸款債權的，應當向銀監會(huì )或者派出機構報告，接受監督部門(mén)的監督檢查。

（二）《中國銀監會(huì )辦公廳關(guān)于規范金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)收購業(yè)務(wù)的通知》（銀監辦發(fā)〔2016〕56號）對轉讓行為提出了一系列規范要求，特別強調了不良資產(chǎn)轉讓行為的真實(shí)性原則。要求轉出方自身不得安排任何顯性或者隱性的回購條件，禁止資產(chǎn)轉讓雙方采取簽訂回購協(xié)議、即期買(mǎi)斷加遠期回購協(xié)議等方式規避監管。

（三）《金融企業(yè)不良資產(chǎn)批量轉讓管理辦法》的相關(guān)規定：銀行在轉讓不良資產(chǎn)的過(guò)程中應當嚴格遵循審慎經(jīng)營(yíng)規則，應明確可轉讓的不良貸款的標準及范圍，嚴格遵循規范化的轉讓流程。

在過(guò)去三年左右的時(shí)間里，我國銀行業(yè)共處置不良資產(chǎn)超過(guò)12萬(wàn)億元。其中，僅去年一年，不良資產(chǎn)處置規模就超過(guò)了3萬(wàn)億元。在不良資產(chǎn)處置過(guò)程中，存在不少的違規問(wèn)題。近年來(lái)，銀監會(huì )逐漸將銀行違反審慎經(jīng)營(yíng)規則，違規掩蓋或處置不良資產(chǎn)作為整治的重點(diǎn)。筆者身為法律工作者，以近日5家商業(yè)銀行被銀監局處罰300萬(wàn)元一事為引，對審慎經(jīng)營(yíng)規則在銀行轉讓處置不良資產(chǎn)過(guò)程中的具體運用問(wèn)題展開(kāi)梳理分析，從對審慎經(jīng)營(yíng)規則在整個(gè)銀行業(yè)中的具體含義出發(fā)，總結近年來(lái)商業(yè)銀行違規轉讓不良資產(chǎn)嚴重違反審慎經(jīng)營(yíng)規則的主要情形，并對應遵守的具體規則要求和條件進(jìn)行了簡(jiǎn)要介紹，以期能夠給實(shí)踐中商業(yè)銀行在轉讓處置不良資產(chǎn)時(shí)有所參考，避免違反審慎經(jīng)營(yíng)規則的情況發(fā)生。