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私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)及銀行理財業(yè)務(wù)征求意見(jiàn)稿投資范圍比較

法園金融法律研究 法園金融法律研究
2021-08-03 08:05 3069 0 0
本次公布的征求意見(jiàn)稿內容涉及銀行的理財業(yè)務(wù),以及證券公司、基金管理公司、期貨公司及其依法設立的子公司所從事的私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。

作者:王平lawyer

來(lái)源:法園金融法律研究(ID:Lawgarden-Finance)

2018年7月20日,銀保監會(huì )及證監會(huì )相繼公布了《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《理財業(yè)務(wù)管理辦法征求意見(jiàn)稿》)、《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《管理辦法征求意見(jiàn)稿》)及《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規定(征求意見(jiàn)稿)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《運作管理規定征求意見(jiàn)稿》),旨在對《關(guān)于規范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“資管新規”)提供進(jìn)一步可操作的細則。前述征求意見(jiàn)稿基本沿襲了資管新規的相關(guān)原則。本次公布的征求意見(jiàn)稿內容涉及銀行的理財業(yè)務(wù),以及證券公司、基金管理公司、期貨公司及其依法設立的子公司所從事的私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。對于信托業(yè)務(wù)及私募機構的業(yè)務(wù)規范,目前尚未公布相關(guān)征求意見(jiàn)稿。

本次征求意見(jiàn)意見(jiàn)稿明確銀行理財產(chǎn)品包含公募和私募兩類(lèi),而對于證券期貨經(jīng)營(yíng)機構,只規定的私募產(chǎn)品。根據資管新規的規定,公募產(chǎn)品主要投資標準化債權類(lèi)資產(chǎn)以及上市交易的股票,除法律法規和金融管理部門(mén)另有規定外,不得投資未上市企業(yè)股權。公募產(chǎn)品可以投資商品及金融衍生品,但應當符合法律法規以及金融管理部門(mén)的相關(guān)規定。私募產(chǎn)品的投資范圍由合同約定,可以投資債權類(lèi)資產(chǎn)、上市或掛牌交易的股票、未上市企業(yè)股權(含債轉股)和受(收)益權以及符合法律法規規定的其他資產(chǎn),并嚴格遵守投資者適當性管理要求。鼓勵充分運用私募產(chǎn)品支持市場(chǎng)化、法治化債轉股。

以上三個(gè)征求意見(jiàn)稿基本落實(shí)了資管新規的要求,但是在具體細節上進(jìn)行了進(jìn)一步完善,以使得資管新規能夠在具體業(yè)務(wù)上更具可操作性。就征求意見(jiàn)稿而言,最為重要的內容之一莫過(guò)于各類(lèi)資管產(chǎn)品的投資范圍及限制等,這將直接決定未來(lái)具體資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的開(kāi)展?,F筆者就已公布征求意見(jiàn)稿中資管產(chǎn)品的投資范圍進(jìn)行總結梳理,具體如下:


《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》

《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》、《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規定(征求意見(jiàn)稿)》

基本投資范圍

理財產(chǎn)品及私募資產(chǎn)管理計劃的投資范圍均較為廣泛,包括非標準化及標準化資產(chǎn)。

商業(yè)銀行理財產(chǎn)品可以投資于國債、地方政府債券、中央銀行票據、政府機構債券、金融債券、銀行存款、大額存單、同業(yè)存單、公司信用類(lèi)債券、在銀行間市場(chǎng)發(fā)行的信貸資產(chǎn)支持證券、在交易所市場(chǎng)發(fā)行的企業(yè)資產(chǎn)支持證券、公募證券投資基金、其他債權類(lèi)資產(chǎn)、權益類(lèi)資產(chǎn)以及國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構認可的其他資產(chǎn)。

資產(chǎn)管理計劃可以投資于以下資產(chǎn):(一)銀行存款、同業(yè)存單,以及符合《關(guān)于規范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見(jiàn)》規定的標準化債權類(lèi)資產(chǎn),包括但不限于在證券交易所、銀行間市場(chǎng)等國務(wù)院同意設立的交易場(chǎng)所交易的具有合理公允價(jià)值和完善流動(dòng)性機制的債券、央行票據、短期融資券、中期票據、資產(chǎn)支持證券、非金融企業(yè)債務(wù)融資工具等;(二)上市公司股票,以及中國證監會(huì )認可的其他標準化股權類(lèi)資產(chǎn);(三)在證券期貨交易所等國務(wù)院同意設立的交易場(chǎng)所交易的期貨期權合約;(四)公開(kāi)募集證券投資基金(以下簡(jiǎn)稱(chēng)公募基金);(五)第(一)至(三)項規定以外的非標準化債權類(lèi)資產(chǎn)、股權類(lèi)資產(chǎn)、商品及金融衍生品類(lèi)資產(chǎn);(六)第(四)項規定以外的其他受?chē)鴦?wù)院金融監督管理機構監管的機構發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品;(七)中國證監會(huì )認可的其他資產(chǎn)。

 

具體投資有以下幾點(diǎn)特殊情形:

1、     《運作管理規定征求意見(jiàn)稿》規定,期貨公司及其子公司從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù),不得投資于非標準化債權類(lèi)資產(chǎn)、股權類(lèi)資產(chǎn)、商品及金融衍生品類(lèi)資產(chǎn),中國證監會(huì )另有規定的除外。

2、     《運作管理規定征求意見(jiàn)稿》規定,基金管理公司從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)投資于非標準化債權類(lèi)資產(chǎn)、股權類(lèi)資產(chǎn)、商品及金融衍生品類(lèi)資產(chǎn)的,應當通過(guò)設立專(zhuān)門(mén)的子公司進(jìn)行。

3、     《管理辦法征求意見(jiàn)稿》規定,證券期貨經(jīng)營(yíng)機構可以依法設立資產(chǎn)管理計劃在境內募集資金,投資于中國證監會(huì )認可的境外金融產(chǎn)品。

《管理辦法征求意見(jiàn)稿》規定,資產(chǎn)管理計劃可以依法參與證券回購、融資融券、轉融通以及中國證監會(huì )認可的其他業(yè)務(wù)。

接受其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資的規定


資產(chǎn)管理計劃接受其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品參與,證券期貨經(jīng)營(yíng)機構應當切實(shí)履行主動(dòng)管理職責,不得進(jìn)行轉委托,不得再投資除公募基金以外的其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品。

投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品的規定

 

根據資管新規的規定,投資于其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品必須符合以下基本要求:

1、金融機構不得為其他金融機構的資產(chǎn)管理產(chǎn)品提供規避投資范圍、杠桿約束等監管要求的通道服務(wù)。

2、資產(chǎn)管理產(chǎn)品可以再投資一層資產(chǎn)管理產(chǎn)品,但所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得再投資公募證券投資基金以外的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。

1、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品的,應當符合以下要求:

(一)準確界定相關(guān)法律關(guān)系,明確約定各參與主體的責任和義務(wù),并符合法律、行政法規、《指導意見(jiàn)》和金融監督管理部門(mén)對該資產(chǎn)管理產(chǎn)品的監管規定;

(二)所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得再投資于其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品(公募證券投資基金除外);

(三)切實(shí)履行投資管理職責,不得簡(jiǎn)單作為資產(chǎn)管理產(chǎn)品的資金募集通道;

(四)充分披露底層資產(chǎn)的類(lèi)別和投資比例等信息,并在全國銀行業(yè)理財信息登記系統登記資產(chǎn)管理產(chǎn)品及其底層資產(chǎn)的相關(guān)信息。

2、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于本行或其他銀行業(yè)金融機構發(fā)行的理財產(chǎn)品

1、《管理辦法征求意見(jiàn)稿》規定,資產(chǎn)管理計劃投資于其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品的,應當明確約定所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不再投資除公募基金以外的其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品。

2、《管理辦法征求意見(jiàn)稿》規定,證券期貨經(jīng)營(yíng)機構不得將其管理的資產(chǎn)管理計劃資產(chǎn)投資于該機構管理的其他資產(chǎn)管理計劃,依法設立的基金中基金資產(chǎn)管理計劃及中國證監會(huì )另有規定的除外。

3、《運作管理規定征求意見(jiàn)稿》規定,期貨公司及其子公司、基金管理公司從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù),不得通過(guò)投資于其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品變相擴大投資范圍或者規避監管要求。

信貸資產(chǎn)及受益權投資

1、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于本行信貸資產(chǎn)受(收)益權。

2、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接投資于信貸資產(chǎn),不得直接或間接投資于本行信貸資產(chǎn),不得直接或間接投資于本行發(fā)行的次級檔信貸資產(chǎn)支持證券。

《管理辦法征求意見(jiàn)稿》規定,資產(chǎn)管理計劃不得直接投資商業(yè)銀行信貸資產(chǎn)。

 

不良資產(chǎn)投資

1、商業(yè)銀行面向非機構投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于不良資產(chǎn)、不良資產(chǎn)支持證券,國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構另有規定的除外。

2、面向非機構投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于不良資產(chǎn)受(收)益權。


收(受)益權投資

 

商業(yè)銀行理財產(chǎn)品直接或間接投資于未上市企業(yè)股權及其受(收)益權的,應當為封閉式理財產(chǎn)品,并明確股權及其受(收)益權的退出安排。未上市企業(yè)股權及其受(收)益權的退出日不得晚于封閉式理財產(chǎn)品的到期日。

 

《運作管理規定征求意見(jiàn)稿》規定,資產(chǎn)管理計劃不得投資于法律依據不充分的收(受)益權。資產(chǎn)管理計劃投資于不動(dòng)產(chǎn)、特許收費權、經(jīng)營(yíng)權等基礎資產(chǎn)的收(受)益權的,應當以基礎資產(chǎn)產(chǎn)生的獨立、持續、可預測的現金流實(shí)現收(受)益權。

《運作管理規定征求意見(jiàn)稿》規定,證券期貨經(jīng)營(yíng)機構將資產(chǎn)管理計劃資產(chǎn)投資于本機構及其控股股東、實(shí)際控制人或者其他關(guān)聯(lián)方發(fā)行的證券或者承銷(xiāo)期內承銷(xiāo)的證券,應當建立健全內部審批機制和評估機制,并應當遵循投資者利益優(yōu)先原則,事先取得投資者的同意,事后告知投資者和托管人,并采取切實(shí)有效措施,防范利益沖突,保護投資者合法權益。

除前款規定外,證券期貨經(jīng)營(yíng)機構不得將其管理的資產(chǎn)管理計劃資產(chǎn),直接或者通過(guò)投資其他資產(chǎn)管理計劃等間接形式,為本機構及其控股股東、實(shí)際控制人或者其他關(guān)聯(lián)方提供或者變相提供融資。

行業(yè)投資限制


《管理辦法征求意見(jiàn)稿》規定,證券期貨經(jīng)營(yíng)機構資產(chǎn)管理計劃不得直接或者間接投資法律、行政法規和國家政策禁止投資的行業(yè)或領(lǐng)域。 

《運作管理規定征求意見(jiàn)稿》規定,資產(chǎn)管理計劃不得直接或者間接投資于違反國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護政策的項目(證券市場(chǎng)投資除外),包括但不限于以下情形:

(一)投資項目被列入國家發(fā)展改革委發(fā)布的淘汰類(lèi)產(chǎn)業(yè)目錄;

(二)投資項目違反國家環(huán)境保護政策要求;

(三)通過(guò)穿透核查,資產(chǎn)管理計劃最終投向上述投資項目。

需要強調的是,投資范圍只是相關(guān)資產(chǎn)管理產(chǎn)品能夠參與的投資范圍,但是具體投資渠道還需要明確。比如,之前基金子公司一般會(huì )通過(guò)委托銀行發(fā)放委托的貸款的形式進(jìn)行債權的投資,但是隨著(zhù)中國銀監會(huì )關(guān)于印發(fā)商業(yè)銀行委托貸款管理辦法的通知(銀監發(fā)[2018]2號)的發(fā)布,其中規定商業(yè)銀行接受委托人資金發(fā)放委托貸款時(shí),委托人所交付的資金不得是受托管理的他人資金。因此,該基金子公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品則不能再通過(guò)委托銀行貸款的方式進(jìn)行投資。因此,各類(lèi)資產(chǎn)管理產(chǎn)品的投資范圍的實(shí)現,還需要明確具體的投資渠道予以實(shí)現。

注:文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

題圖來(lái)自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“法園金融法律研究”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉載,謝謝!

原標題: 私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)及銀行理財業(yè)務(wù)征求意見(jiàn)稿投資范圍比較

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    蔣陽(yáng)兵,資產(chǎn)界專(zhuān)欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務(wù)所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業(yè)破產(chǎn)與重組專(zhuān)業(yè)委員會(huì )副主任。中山大學(xué)法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學(xué)會(huì )破產(chǎn)法研究會(huì )理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會(huì )個(gè)人破產(chǎn)委員會(huì )秘書(shū)長(cháng),深圳律師協(xié)會(huì )破產(chǎn)清算專(zhuān)業(yè)委員會(huì )委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專(zhuān)家庫成員。長(cháng)期專(zhuān)注于商事法律風(fēng)險防范、商事?tīng)幾h解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務(wù)。聯(lián)系電話(huà):18566691717

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    劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學(xué)法學(xué)學(xué)士,中國政法大學(xué)在職研究生,美國注冊管理會(huì )計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng )新創(chuàng )業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農投華晶先進(jìn)制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng )正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng )業(yè)投資基金設立提供法律服務(wù)。辦理過(guò)擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書(shū)、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問(wèn)、金融機構債權債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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