專(zhuān)注不良和法律顧問(wèn)律師團 作者：王利平，華城律所
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我國的一般民事案件實(shí)行“兩審終審制”，相應判決裁定生效后，可以對不履行相應判決裁定的被告申請強制執行。由于案件經(jīng)過(guò)訴訟程序和執行程序，時(shí)間較長(cháng)，導致存在大量的訴訟、執行案件保全后到期前沒(méi)有及時(shí)向人民法院申請續封，導致查封凍結過(guò)期后產(chǎn)生糾紛。筆者從本人遇到的如下兩個(gè)真實(shí)案例中，為大家分享一下相應法律問(wèn)題，請大家在今后的工作中預防相應情況的發(fā)生。
（注：本照片由華城律師所趙子民律師拍攝）
案例1是筆者同事辦理的案例:一審立案時(shí)進(jìn)行保全賬戶(hù)，凍結現金700多萬(wàn)，二審判決前到期沒(méi)有申請續封，導致當事人重大經(jīng)濟損失，律所承擔80%的賠償責任，賠償委托人金額高達500多萬(wàn)。簡(jiǎn)單介紹一下案件情況（人名為化名）。
原告張三委托李四律師代理原告張三與被告王五的借款糾紛，在一審立案時(shí)原告張三申請訴訟保全對被告王五的銀行賬戶(hù)進(jìn)行凍結，凍結到被告的現金700多萬(wàn)元。案件經(jīng)過(guò)一審后，到二審時(shí)相應銀行賬戶(hù)凍結期限已滿(mǎn)，但是原告張三和代理律師都沒(méi)有向法院申請續封，被告王五將相應款項轉走。案件經(jīng)過(guò)二審，原告張三勝訴，法院判決被告王五向張三償還借款800多萬(wàn)元,但是此時(shí)被保全的帳戶(hù)因到期沒(méi)有續封已經(jīng)由被告全部轉走。判決生效后，案件進(jìn)入到執行階段，由于沒(méi)有查到被執行人的相應財產(chǎn)，執行法院裁定終結本次執行程序。之后，原告張三起訴律所，要求律所承擔賠償700萬(wàn)的賠償責任。經(jīng)過(guò)法院審理，由于當時(shí)對被告王五的凍結通知書(shū)，原告張三在場(chǎng)，同時(shí)，法官和代理律師也告訴了原告張三保全期限問(wèn)題，因此法院認為原告張三承擔20%的責任，律師所承擔80%的責任,判決律所賠償原告張三500多萬(wàn)元。關(guān)于責任的分擔問(wèn)題，筆者在此不做過(guò)多論述，本文主要是通過(guò)真實(shí)的案件分享一下查封、凍結到期后的續封問(wèn)題。
案例2是筆者本人辦理的案例：一審立案時(shí)原告對被告帳戶(hù)進(jìn)行保全，凍結現金50萬(wàn)，在一審開(kāi)庭時(shí)，原告發(fā)現凍結的被告銀行賬戶(hù)已經(jīng)過(guò)期，被凍結的賬戶(hù)的款項隨時(shí)可以轉走，但是由于雙方積極協(xié)商，以及案件存在其他特殊情況，被告沒(méi)有把相應款項轉走，相應款項支付給了原告，本案中原告比較幸運，但是原告做出了一定讓步。簡(jiǎn)單介紹一下案件情況（人名為化名）。
原告A起訴被告B民間借款糾紛，A在一審起訴立案時(shí)查封了B的銀行現金50萬(wàn)。在該案件中，筆者代理被告B。案件在一審開(kāi)庭時(shí)，對被告B的銀行存款的凍結已經(jīng)到期，原告沒(méi)有申請續封。之后，雙方協(xié)商，被告沒(méi)有把相應款項轉走，主動(dòng)把相應款項支付給了原告但是,原告也做出了一定讓步。
（注：本照片由華城律師所趙子民律師拍攝）
根據以上2個(gè)真實(shí)的案例，筆者分享保全到期后申請續期的法律問(wèn)題。
1、訴訟中查封、凍結、扣押等保全措施到期后如何申請續封？如果沒(méi)有續封的法律責任。
根據法律規定，每次凍結銀行存款的期限最長(cháng)為1年，每次查封、扣押動(dòng)產(chǎn)的最長(cháng)期限為2年，每次查封不動(dòng)產(chǎn)、凍結其他財產(chǎn)權的期限最長(cháng)為3年。實(shí)踐中，申請續封的次數沒(méi)有限制。根據《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問(wèn)題的規定》（2016.12.1實(shí)行）第18條規定，申請保全人申請續封的，應當在保全期限屆滿(mǎn)前7日前向人民法院提出，逾期申請或不申請的，自行承擔不能續封保全的法律后果。人民法院進(jìn)行財產(chǎn)保全時(shí)，應當書(shū)面告知申請保全人明確的保全到期日以及申請續封的事項。根據該規定，申請續封的，則最遲在期限屆滿(mǎn)前7日前提出，并且人民法院沒(méi)有職權主動(dòng)續封，這一點(diǎn)與執行階段不同，執行階段人民法院可以依職權續封。
對于法律規定的，申請保全人在期間屆滿(mǎn)前7日前申請續封。實(shí)踐中，操作不同，部分法院要求在期限屆滿(mǎn)前30天申請，少部分法院根本不告知查封凍結的期限，只送達沒(méi)有查封期限的裁定，也有法院做個(gè)筆錄告知，相應筆錄不給申請保全人。因此，作為代理律師，如果沒(méi)有收到相應資料的，應當積極向法院索要相應資料，知曉保全的到期日，防止保全到期沒(méi)有續封。在實(shí)踐中，筆者一般在查封、凍結到期屆滿(mǎn)前30日提交續封申請，如果沒(méi)有相應查封凍結告知期限的，可以以法院的保全裁定出具的日期為準，同時(shí)，提交續封申請后，應當積極與法官溝通，跟進(jìn)續封的落實(shí)情況，防止法院沒(méi)有收到資料或者沒(méi)有及時(shí)續封。另外，對于是輪候查封、凍結的，是否應當申請續封的問(wèn)題，實(shí)踐中存在不同觀(guān)點(diǎn)。筆者認為，雖然法律規定，輪候查封、凍結不具有查封、凍結的法律效力，輪候查封生效前不用申請續封。但是，如果案件是第2順序的輪候查封時(shí)，應當定期聯(lián)系法官確認首封到期和續封問(wèn)題。實(shí)踐中，存在第1順序查封過(guò)期后，第2順序輪候查封變?yōu)槭追獾那闆r，該情況發(fā)生變更的，申請執行人一般不知曉，經(jīng)辦法官也不一定知曉相應情況。因此，為了防止輪候查封變?yōu)槭追鈺r(shí)導致過(guò)期，對于自己的案件是第2順序的輪候查封情況下，一定要積極關(guān)注首封的到期時(shí)間和續封問(wèn)題，自己了解相應案件情況，從而提醒執行法官注意相應問(wèn)題。目前，很多案件存在發(fā)回重審，再審等程序時(shí)，時(shí)間會(huì )非常漫長(cháng)，對于銀行存款的凍結很容易過(guò)期。這類(lèi)案件一定要在相應案件材料中書(shū)面備注提醒自己關(guān)注申請續封的問(wèn)題。
關(guān)于訴訟中沒(méi)有申請續封的，則相應法律責任由申請保全人承擔。代理律師有過(guò)錯的，則應當承擔賠償責任。根據以上案例可知，代理律師對續封的法律責任非常大，對于存在申請保全的委托人案件，在收費時(shí)一定要考慮續封的工作量和法律風(fēng)險，收取的相應律師費不能太低，相應情況應當及時(shí)書(shū)面告知委托人，并書(shū)面提醒委托人到期不申請續封相應法律風(fēng)險。
（注：本照片由華城律師所趙子民律師拍攝）
2、執行中查封、凍結、扣押等保全措施到期后如何申請續封？如果沒(méi)有續封的法律責任。
現實(shí)中，存在大量的執行案件到期續封的情況，由于執行案件比訴訟案件的周期長(cháng)，主要是存在非常多的不確定的因素，比如：無(wú)財產(chǎn)可執行案件終本、流拍后不同意以物抵債、執行異議、執行異議之訴、公告送達、當事人達成和解等等。相應執行案件中查封、凍結、扣押到期后如何申請續封，是否要必須要申請執行人申請續封，相應法律沒(méi)有明確的規定，根據實(shí)踐中存在不同的觀(guān)點(diǎn)和做法。主要有兩種：一、“依申請”做法，即執行中的續封由當事人申請，并承擔不續封的法律風(fēng)險；二、“依職權”做法，即執行中的續封由法院負責，當事人申請或者不申請無(wú)關(guān)緊要。筆者根據自己的實(shí)踐經(jīng)驗，和參考其他相應案例，認為執行中的續封基本由當事人自己負責，法院可以以職權進(jìn)行續封。相應的法律依據主要是《最高人民法院關(guān)于民事訴訟法的解釋》第487條的規定，執行案件中，續封由當事人申請為原則，依法院以職權續封為輔助。如果人民法院在查封、凍結等后沒(méi)有告知申請執行人續封權利和期限的從而導致超過(guò)續封期限沒(méi)有續封的，人民法院應當承擔國家賠償責任。
3、在沒(méi)有取得生效的法律文書(shū)前，對保全的財產(chǎn)沒(méi)有續封，相應被保全人把過(guò)了保全期限的銀行存款、不動(dòng)產(chǎn)等財產(chǎn)轉移是否構成《刑法》第313條規定的拒不執行法院生效判決裁定罪的問(wèn)題。
根據《刑法》第313條的規定，拒不執行法院判決、裁定罪是指對發(fā)生法律效力的判決、裁定有能力履行而拒不履行。根據《最高人民法院關(guān)于拒不執行判決\裁定罪案件受理工作有關(guān)問(wèn)題的通知》規定,該刑事案件可以自訴也可以公訴。根據法律規定，構成拒不執行法院生效判決裁定罪，應當具有生效的法律判決、裁定，并且該生效的判決或裁定以具有履行義務(wù)為前提，主觀(guān)為故意不履行相應的判決裁定的義務(wù)。同時(shí),“罪刑法定”的原則是我國的基本原則。筆者根據研究實(shí)踐中的相應案件得知，對于在沒(méi)有取得生效的法律文書(shū)前，對沒(méi)有續封的保全財產(chǎn)轉移的，相應義務(wù)人不構成拒不履行法院生效判決、裁定罪，不能追究相應轉移人的刑事責任，同時(shí)，由于相應判決沒(méi)有生效，或者根本沒(méi)有判決，在查封、凍結、扣押期限屆滿(mǎn)后把相應財產(chǎn)轉移的現實(shí)中很難追究對方的法律責任。
（注：本照片由華城律師所趙子民律師拍攝）
4、對于律師代理訴訟保全和執行保全的建議。
（1）對于有保全措施的案件，筆者建議在相應案件的封皮上會(huì )注明“請及時(shí)續封”或“注意續封期限”等字樣，并注明保全到期日，時(shí)刻提醒自己注意續封的問(wèn)題。
（2）相應的保全裁定、告知書(shū)、通知書(shū)等資料，及時(shí)提交委托人并告知委托人相應保全期限及到期日，告知委托人及時(shí)申請續封。
（3）對于已經(jīng)終結本次執行程序、中止執行案件或者執行案件已經(jīng)歸檔的，由于相應案件可能根本沒(méi)有承辦法官，應當至少在保全期限屆滿(mǎn)前2個(gè)月聯(lián)系相應主管部門(mén)，要求恢復執行，并申請續封。
（4）對于訴訟保全和執行中的案件按照保全裁定出具日期前的30日左右向法院申請續封，同時(shí)，跟進(jìn)法院的續封是否完成，并向相應部門(mén)進(jìn)行查詢(xún)和咨詢(xún)，不能“顧頭不顧尾”，不能只提交申請，不跟進(jìn)后面執行法官是否完成續封。
（5）按照規定或者行業(yè)的標準收取律師代理費，低價(jià)競爭，可能案件量比較多，但是很容易出問(wèn)題，導致委托人不滿(mǎn)意。如果導致委托人損失的，不會(huì )認為律師收費比較低就賠償比較少，而是按照當事人損失和過(guò)錯程度確定賠償數額。同時(shí)，筆者還建議作為委托人，不要支付過(guò)低的律師費，過(guò)低的費用會(huì )打擊代理律師的積極性,降低服務(wù)質(zhì)量。
（6）律師和委托人應當積極保持良好的溝通，除出現特別情況的，律師應當定期或不定期的向委托人告知案件情況。而委托人也不能以“甩手掌柜”、“有理走遍天下”、“收了律師費就負責到底”等態(tài)度，不積極與律師溝通，甚至不配合律師提交相應資料。等待出現問(wèn)題時(shí)，一味地去責怪代理律師。委托人和代理律師之間只要積極配合，互相坦誠相待，才能把案件做好，代理律師和委托人雙方才能雙贏(yíng)。
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