作者：王平lawyer

來(lái)源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）

對于證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中聘請投資顧問(wèn)的規定，近年來(lái)監管規定對此的口徑存在一些的變化?，F梳理如下： 

一、2016年7月18日前的規定

在206年7月18日以前，對于證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)是否能夠聘請投資顧問(wèn)并無(wú)明確規定。

2013年8月12日，摩根史丹利華鑫證券有限責任公司向中國證監會(huì )詢(xún)問(wèn)《關(guān)于未取得證券投資咨詢(xún)等資格的證券公司是否可以作為第三方機構向證券公司集合資產(chǎn)管理計劃提供投資決策專(zhuān)業(yè)服務(wù)的咨詢(xún)》，中國證監會(huì )機構監管部在答復意見(jiàn)中指出：《證券公司設立子公司試行規定》第三條規定，證券公司與其子公司、受同一證券公司控制的子公司之間不得經(jīng)營(yíng)存在利益沖突或者競爭關(guān)系的同類(lèi)業(yè)務(wù)。摩根史丹利華鑫證券有限責任公司向證券公司集合計劃提供投資建議、資產(chǎn)配置建議等專(zhuān)業(yè)服務(wù)與母公司華鑫證券現有的證券投資咨詢(xún)業(yè)務(wù)存在利益沖突和競爭關(guān)系，不符合上述規定。因此，在摩根史丹利華鑫證券有限責任公司依法申請取得相關(guān)業(yè)務(wù)資格，且母公司相應減少相關(guān)業(yè)務(wù)資格，有效解決母子公司之間業(yè)務(wù)競爭及利益沖突之前，摩根史丹利華鑫證券有限責任公司暫不能向證券公司集合資產(chǎn)管理計劃提供投資建議、資產(chǎn)配置建議等專(zhuān)業(yè)服務(wù)。

根據該答復內容可推知，在此階段，證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)可以聘請投資顧問(wèn)，但是聘請的投資顧問(wèn)需具有投資顧問(wèn)資格。 

二、2016年7月18日至資管新規出臺期間的規定

 2016年7月18日，中國證監會(huì )頒布實(shí)施《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規定》[中國證券監督管理委員會(huì )公告[2016]13號]（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《暫行規定》），其中對證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)聘請投資顧問(wèn)事宜進(jìn)行了較為具體的規定。

《暫行規定》第五條規定證券期貨經(jīng)營(yíng)機構開(kāi)展私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，不得委托個(gè)人或不符合條件的第三方機構為其提供投資建議，管理人依法應當承擔的職責不因委托而免除，不得存在以下情形：（一）未建立或未有效執行第三方機構遴選機制，未按照規定流程選聘第三方機構；（二）未簽訂相關(guān)委托協(xié)議，或未在資產(chǎn)管理合同及其它材料中明確披露第三方機構身份、未約定第三方機構職責以及未充分說(shuō)明和揭示聘請第三方機構可能產(chǎn)生的特定風(fēng)險；（三）由第三方機構直接執行投資指令，未建立或有效執行風(fēng)險管控機制，未能有效防范第三方機構利用資產(chǎn)管理計劃從事內幕交易、市場(chǎng)操縱等違法違規行為；（四）未建立利益沖突防范機制，資產(chǎn)管理計劃與第三方機構本身、與第三方機構管理或服務(wù)的其他產(chǎn)品之間存在利益沖突或利益輸送；（五）向未提供實(shí)質(zhì)服務(wù)的第三方機構支付費用或支付的費用與其提供的服務(wù)不相匹配；（六）第三方機構及其關(guān)聯(lián)方以其自有資金或募集資金投資于結構化資產(chǎn)管理計劃劣后級份額。

《暫行規定》第十四條對“符合提供投資建議條件的第三方機構”進(jìn)行了明確定義，即是指依法可從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的證券期貨經(jīng)營(yíng)機構，以及同時(shí)符合以下條件的私募證券投資基金管理人：1.在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )登記滿(mǎn)一年、無(wú)重大違法違規記錄的會(huì )員；2.具備3年以上連續可追溯證券、期貨投資管理業(yè)績(jì)的投資管理人員不少于3人、無(wú)不良從業(yè)記錄。

那么，對于不符合《暫行規定》要求的存續業(yè)務(wù)，其中第十六條也做了具體安排，即：委托不符合條件的第三方機構提供投資建議的，合同到期前不得新增凈申購規模，合同到期后予以清盤(pán)，不得續期。 

為了落實(shí)《暫行規定》的要求，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )于2016年7月18日發(fā)布關(guān)于落實(shí)《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規定》有關(guān)事項的通知，其中要求證券期貨經(jīng)營(yíng)機構應當建立和有效執行第三方機構遴選機制、風(fēng)險管控機制以及利益沖突防范機制，選聘符合《暫行規定》規定條件的第三方機構提供投資建議服務(wù)，簽訂委托協(xié)議，并在資產(chǎn)管理合同及其他材料中進(jìn)行充分披露。證券期貨經(jīng)營(yíng)機構應當在辦理資產(chǎn)管理計劃備案手續時(shí)，提交相關(guān)委托協(xié)議、第三方機構資質(zhì)證明文件。 

三、資管新規出臺后的規定

2018年4月27日，中國人民銀行、中國銀行保險監督管理委員會(huì )、中國證券監督管理委員會(huì )、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于規范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見(jiàn)》（簡(jiǎn)稱(chēng)“資管新規”），其中對于資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)聘請投資顧問(wèn)有兩項規定：

其一、金融機構可以聘請具有專(zhuān)業(yè)資質(zhì)的受金融監督管理部門(mén)監管的機構作為投資顧問(wèn)。投資顧問(wèn)提供投資建議指導委托機構操作。

其二、運用人工智能技術(shù)開(kāi)展投資顧問(wèn)業(yè)務(wù)應當取得投資顧問(wèn)資質(zhì)，非金融機構不得借助智能投資顧問(wèn)超范圍經(jīng)營(yíng)或者變相開(kāi)展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。

為具體執行資管新規相關(guān)要求，2018年10月22日，中國證監會(huì )頒布《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》（中國證券監督管理委員會(huì )令第151號，簡(jiǎn)稱(chēng)“《管理辦法》”）和《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規定》（中國證券監督管理委員會(huì )公告[2018]31號，簡(jiǎn)稱(chēng)“《運作規定》”）。

《管理辦法》第十六條規定，證券期貨經(jīng)營(yíng)機構從事私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，可以聘請符合中國證監會(huì )規定條件并接受?chē)鴦?wù)院金融監督管理機構監管的機構為其提供投資顧問(wèn)服務(wù)。證券期貨經(jīng)營(yíng)機構依法應當承擔的責任不因聘請投資顧問(wèn)而免除。證券期貨經(jīng)營(yíng)機構應當向投資者詳細披露所聘請的投資顧問(wèn)的資質(zhì)、收費等情況，以及更換、解聘投資顧問(wèn)的條件和程序，充分揭示聘請投資顧問(wèn)可能產(chǎn)生的特定風(fēng)險。證券期貨經(jīng)營(yíng)機構不得聘請個(gè)人或者不符合條件的機構提供投資顧問(wèn)服務(wù)。另外第十七條規定了投資顧問(wèn)及相關(guān)從業(yè)人員一系列禁止行為。

《運作規定》第三十二條規定，資產(chǎn)管理計劃的投資顧問(wèn)應當為依法可以從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的證券期貨經(jīng)營(yíng)機構、商業(yè)銀行資產(chǎn)管理機構、保險資產(chǎn)管理機構以及中國證監會(huì )認可的其他金融機構，或者同時(shí)符合以下條件的私募證券投資基金管理人：（一）在證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )登記滿(mǎn)1年、無(wú)重大違法違規記錄的會(huì )員；（二）具備3年以上連續可追溯證券、期貨投資管理業(yè)績(jì)且無(wú)不良從業(yè)記錄的投資管理人員不少于3人；（三）中國證監會(huì )規定的其他條件。第三十三條規定，證券期貨經(jīng)營(yíng)機構應當對投資顧問(wèn)的投資建議進(jìn)行審查，不得由投資顧問(wèn)直接執行投資指令。證券期貨經(jīng)營(yíng)機構不得允許投資顧問(wèn)及其關(guān)聯(lián)方以其自有資金或者募集資金投資于分級資產(chǎn)管理計劃的劣后級份額，不得向未提供實(shí)質(zhì)服務(wù)的投資顧問(wèn)支付費用或者支付與其提供的服務(wù)不相匹配的費用。

需要說(shuō)明的是《暫行規定》目前仍然處于生效狀態(tài)，當前未被廢止。而《暫行規定》與《管理辦法》及《運作規定》對投資顧問(wèn)的要求并不一致。對于相關(guān)業(yè)務(wù)的合規性判斷，還需要充分考慮其成立日期等情況進(jìn)行判定。

注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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原標題： 證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)聘請投資顧問(wèn)相關(guān)規定