君合法律評論 作者：武雷肖嫻
來(lái)源：君合法律評論（ID：JUNHE_LegalUpdates）
2021年7月19日起，經(jīng)中國證券監督管理委員會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“證監會(huì )”）修訂的《證券市場(chǎng)禁入規定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“新規”）正式施行。2021年6月該新規發(fā)布后，已有專(zhuān)業(yè)文章對此進(jìn)行了解讀。結合為客戶(hù)提供證券合規評估以及協(xié)助客戶(hù)處理證券類(lèi)行政調查、處罰的經(jīng)驗，我們認為新修訂的《證券市場(chǎng)禁入規定》有以下幾個(gè)方面值得關(guān)注：
一、
拓展并明確了證券市場(chǎng)禁入措施的適用對象
新規對證券市場(chǎng)禁入措施的適用對象進(jìn)行了明確說(shuō)明。相比原《證券市場(chǎng)禁入規定》的適用對象范圍，新規下證券市場(chǎng)禁入措施的適用對象包括各類(lèi)發(fā)行人、公募基金、私募基金等相關(guān)機構、部門(mén)中的多類(lèi)主體（詳見(jiàn)附表《<證券市場(chǎng)禁入規定>要點(diǎn)整理》）。
根據新規第3條第（7）項規定，執法單位對被認定為“編造、傳播虛假信息或者誤導性信息的有關(guān)責任人員”也可以采取市場(chǎng)禁入措施。
二、
明確交易類(lèi)市場(chǎng)禁入措施的適用及例外情形
新規對交易類(lèi)市場(chǎng)禁入措施的適用及例外情形作出了明確規定。根據新規第六條規定，被采取交易類(lèi)市場(chǎng)禁入措施的人員，在禁入期間內，不得直接或以化名、借他人名義在證券交易場(chǎng)所（包括證券交易所、新三板市場(chǎng)）交易上市或者掛牌的所有證券（包括證券投資基金份額）。但責任人被責令回購、依法處理非法持有的證券，證券被依法強制扣劃、賣(mài)出或轉讓?zhuān)蛘哔u(mài)出被禁入前已持有的證券等情形不屬于市場(chǎng)禁入措施的限制情形。
新規還明確交易類(lèi)市場(chǎng)禁入措施的持續時(shí)間不超過(guò)5年。
三、
明確身份類(lèi)市場(chǎng)禁入措施和交易類(lèi)市場(chǎng)禁入措施可以單獨或合并使用
新規第4條明確規定，執法單位可以根據有關(guān)責任人的身份職責、違法行為類(lèi)型、違法行為的社會(huì )危害性和違法情節的嚴重程度，單獨或者合并適用身份類(lèi)市場(chǎng)禁入措施和交易類(lèi)市場(chǎng)禁入措施。
四、
明確各檔市場(chǎng)禁入措施的適用標準，詳細列舉了終身市場(chǎng)禁入的適用情形
新規規定，證券市場(chǎng)禁入措施主要有“3年以上5年以下”、“6年以上10年以下”和“終身”三檔。新規第7條明確了各檔市場(chǎng)禁入措施的適用情形，特別是對于終身市場(chǎng)禁入措施的適用情形進(jìn)行了詳細列舉。
根據新規第7條第（1）至（8）項的規定，適用終身市場(chǎng)禁入措施的情形主要包括嚴重違法并被司法裁判認定構成犯罪的，以及在欺詐發(fā)行、持續信息披露違規、操縱市場(chǎng)、內幕交易等違規行為中存在“嚴重擾亂證券市場(chǎng)秩序”、“造成特別惡劣社會(huì )影響”、“致使投資者利益受到特別嚴重損害”或者“獲取違法所得等不當利益數額特別巨大”等情形的。
此外，根據新規第7條的規定，在行政調查、檢查中，責任人故意出具虛假重要證據，隱瞞、毀損重要證據且情節嚴重的，也可能被采取終身市場(chǎng)禁入。
五、
明確從輕、減輕采取市場(chǎng)禁入措施的情形
新規第9條列舉了應當從輕、減輕采取市場(chǎng)禁入措施的五種情形，包括：（1）主動(dòng)消除或者減輕違法行為危害后果的；（2）配合查處違法行為有立功表現的；（3）受他人脅迫或者誘騙實(shí)施違法行為的；（4）在執法單位依法作出行政處罰決定或者證券市場(chǎng)禁入決定前主動(dòng)交代違法行為的；以及（5）其他依法應當從輕、減輕采取證券市場(chǎng)禁入措施的。
值得注意的是，對于常見(jiàn)的“配合調查”從輕、減輕事由，在以往行政處罰及市場(chǎng)禁入處罰決定中，監管機構對此項從輕、減輕事由的尺度較為嚴格，在絕大多數行政處罰和市場(chǎng)禁入措施申辯中，行為人提出的“配合調查”從輕、減輕事由都沒(méi)有得到監管機構的認可。根據新規第9條第（2）項的規定，“配合調查”在構成“立功表現”時(shí)才可能構成有效的從輕、減輕采取市場(chǎng)禁入措施的依據。
此外，新規第9條第（4）項還新規定“在作出行政處罰決定或者證券市場(chǎng)禁入決定前主動(dòng)交代違法行為的”也屬于應當從輕、減輕采取證券市場(chǎng)禁入措施的情形。但在實(shí)踐中，該項依據的適用尺度還有待觀(guān)察。例如“主動(dòng)交代的違法行為”是指與監管機構已知悉的與調查事項相關(guān)的違法行為，還是指監管機構尚未知悉的其他違法事實(shí)或行為尚需明確。
六、
明確免于采取市場(chǎng)禁入措施的標準
新規第9條第2款規定，違法情節輕微并及時(shí)糾正，沒(méi)有造成危害后果的，免于采取證券市場(chǎng)禁入措施；初次違法并且危害后果輕微并及時(shí)糾正的，可以免于采取證券市場(chǎng)禁入措施。
但在實(shí)踐中，何為“違法情節輕微”、“危害后果輕微”以及“及時(shí)糾正”并沒(méi)有具體、明確的標準。在涉及證券違規的行政處罰案件中，除一部分違規金額較小的案件以及少數情節特別惡劣的案件外，對于大多數案件來(lái)說(shuō)，責任人是否被采取證券市場(chǎng)禁入措施仍取決于監管機構綜合案件事實(shí)、危害后果、社會(huì )影響以及責任人是否配合調查、是否采取糾正措施等因素而做出的裁量。
附：《證券市場(chǎng)禁入規定》要點(diǎn)整理
適用對象 | 發(fā)行人 | 上市公司 | 1、董事、監事、高級管理人員 2、持股5%以上股東、實(shí)際控制人及其董事、監事、高級管理人員； 3、執法單位認定的其他對欺詐發(fā)行或信息披露違法行為直接負責的主管人員或其他直接責任人員。 | |
非上市公眾公司 | ||||
公司債發(fā)行人 | ||||
法律、行政法規以及中國證監會(huì )規定的其他證券發(fā)行人 | ||||
其他信息披露義務(wù)人 | ||||
證券公司 | 證券公司 | 董事、監事、高級管理人員 | ||
證券公司子公司 | ||||
證券公司股東、實(shí)際控制人 | ||||
證券服務(wù)機構、債券受托管理人 | 證券服務(wù)機構 | 1、董事、監事、高級管理人員、合伙人、負責人及工作人員 2、股東、實(shí)際控制人及其董事、監事、高級管理人員 | ||
債券受托管理人 | ||||
公募基金 | 基金管理公司及其子公司 | 1、董事、監事、高級管理人員及工作人員 2、股東、實(shí)際控制人及其董事、監事、高級管理人員 | ||
其他公募基金管理人 | ||||
基金服務(wù)機構 | ||||
基金托管人及其設立的基金托管部門(mén) | 董事、監事、高級管理人員及工作人員 | |||
私募基金 | 私募投資基金管理人 | 1、董事、監事、高級管理人員及工作人員 2、股東、實(shí)際控制人、合伙人、負責人 | ||
私募投資基金托管人 | 董事、監事、高級管理人員 | |||
私募投資基金銷(xiāo)售機構及其他私募服務(wù)機構 | ||||
投資者 | 直接或者間接在證券交易所、國務(wù)院批準的其他全國性證券交易場(chǎng)所（以下統稱(chēng)“證券交易場(chǎng)所”）進(jìn)行投資的自然人或者機構投資者的交易決策人。 | |||
編造、傳播虛假信息 | 編造、傳播虛假信息或者誤導性信息的有關(guān)責任人員。 | |||
執法單位及自律組織 | 執法單位及相關(guān)自律組織的工作人員 | |||
其他 | 執法單位認定的其他違反法律、行政法規或者中國證監會(huì )有關(guān)規定的有關(guān)責任人員。 | |||
證券市場(chǎng)禁入種類(lèi)和適用 | 身份類(lèi)市場(chǎng)禁入 | 交易類(lèi)市場(chǎng)禁入 | ||
1、不得繼續在原機構從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù)或者擔任原證券發(fā)行人的董事、監事、高級管理人員職務(wù)；和 2、不得在其他任何機構中從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù)或者擔任其他證券發(fā)行人的董事、監事、高級管理人員職務(wù)。 | 在禁入期間內，不得直接或者以化名、借他人名義在證券交易場(chǎng)所交易上市或者掛牌的所有證券（包括證券投資基金份額）。 | |||
禁止期內例外情形：
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在收到證券市場(chǎng)禁入決定后立即（證券市場(chǎng)禁入決定送達之日的次一工作日）停止從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù)或者停止履行證券發(fā)行人董事、監事、高級管理人員職務(wù)，并由其所在機構按規定的程序解除其被禁止擔任的職務(wù)。 | 在收到證券市場(chǎng)禁入決定后立即（證券市場(chǎng)禁入決定送達之日的次一交易日）停止證券交易活動(dòng)。 證券交易場(chǎng)所應當做好相配套的限制證券賬戶(hù)交易權限工作，證券登記結算機構和證券公司應當予以配合。 | |||
禁止交易的持續時(shí)間不超過(guò) 5 年。 | ||||
身份類(lèi)市場(chǎng)禁入和交易類(lèi)市場(chǎng)禁入可單獨或合并適用 | ||||
證券市場(chǎng)禁入期限 | 3-5年 | 違反法律、行政法規或者中國證監會(huì )有關(guān)規定，情節嚴重的。 | ||
6-10年 | 行為惡劣、嚴重擾亂證券市場(chǎng)秩序、嚴重損害投資者利益或者在重大違法活動(dòng)中起主要作用等情節較為嚴重的。 | |||
終身市場(chǎng)禁入 | 有下列情形之一的：
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從輕、減輕情形 | 有下列情形之一的：
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共同違反法律、行政法規或者中國證監會(huì )有關(guān)規定，需要采取證券市場(chǎng)禁入措施的，對負次要責任的人員，可以比照應負主要責任的人員，適當從輕、減輕或者免予采取證券市場(chǎng)禁入措施。 | ||||
免于采取市場(chǎng)禁入措施 | 違法情節輕微并及時(shí)糾正，沒(méi)有造成危害后果的，免予采取證券市場(chǎng)禁入措施。初次違法并且危害后果輕微并及時(shí)糾正的，可以免予采取證券市場(chǎng)禁入措施。 | |||
撤銷(xiāo)、變更市場(chǎng)禁入措施 | 被采取證券市場(chǎng)禁入措施的人員因同一違法行為同時(shí)被人民法院生效司法裁判認定構成犯罪或者進(jìn)行行政處罰的，對其所作的人民法院生效刑事司法裁判或行政處罰決定被依法撤銷(xiāo)或者變更，并因此影響證券市場(chǎng)禁入措施的事實(shí)基礎或者合法性、適當性的。 | |||
市場(chǎng)禁入措施的公布 | 通過(guò)中國證監會(huì )或者相關(guān)派出機構網(wǎng)站，或者指定媒體向社會(huì )公布，并記入證券市場(chǎng)誠信檔案。 | |||
期貨市場(chǎng)禁入 | 參照本規定執行。 | |||
溯及力 | 1、對于本規定實(shí)施前發(fā)生的應予證券市場(chǎng)禁入的違法行為，依照原規定辦理，但適用本規定對有關(guān)責任人員有利的，適用本規定。 2、對發(fā)生于本規定實(shí)施以前，繼續或者連續到本規定實(shí)施以后的行為，依照本規定辦理。 | |||
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