ABS視界 作者：藍胖子
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項目簡(jiǎn)介
2015年12月15日，鄒平縣電力集團有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)電力公司）與國信公司簽訂了專(zhuān)項計劃資產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)協(xié)議，電力公司以10億元的價(jià)款將其所享有的基礎資產(chǎn)轉讓給國信公司，成立“鄒平電力購售電合同債權資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃”。
同日，電力公司向國信公司出具專(zhuān)項計劃差額補足承諾函，電力公司承諾“發(fā)生違約事件或計劃管理人(即國信公司)宣布專(zhuān)項計劃進(jìn)入加速清償程序，資產(chǎn)支持證劵提前到期的，本公司應按照標準條款及本承諾函的約定承擔差額補足義務(wù)。本公司應于資產(chǎn)支持證劵提前到期日起十五個(gè)工作日內將差額補足款全額劃轉至專(zhuān)項計劃賬戶(hù)”。鄒平縣供電公司出具專(zhuān)項計劃擔保函，承諾為電力公司履行標準條款、差額補足承諾函和資產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)協(xié)議項下的資產(chǎn)支持證券回購義務(wù)和差額補足義務(wù)提供不可撤銷(xiāo)的連帶責任保證擔保。
2017年4月1日，為確保差額補足義務(wù)的履行，國信公司代表專(zhuān)項計劃分別與電力公司、鋁業(yè)公司簽署抵押合同，電力公司、鋁業(yè)公司以其自有的財產(chǎn)設立抵押擔保（小編注：該抵押擔保發(fā)生在專(zhuān)項計劃存續期間，這該項目是目前小編見(jiàn)過(guò)的唯一一單在專(zhuān)項計劃存續期間追加擔保的項目）。
2017年10月20日，鄒平縣人民法院裁定包括電力公司、鋁業(yè)公司在內的二十七家公司合并重整，由齊星集團有限公司管理人擔任二十七家公司合并重整的管理人。
相關(guān)判決/裁定
一、原告齊星集團有限公司管理人向山東省鄒平縣人民法院提出訴訟請求：依法撤銷(xiāo)鄒平縣電力集團有限公司、鄒平鋁業(yè)有限公司為鄒平電力購售電合同債權資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃差額補足義務(wù)提供抵押擔保的行為。
鄒平縣人民法院2017年11月20日受理該案，2018年1月17日作出判決（（2017）魯1626民初4302號）。鄒平縣人民法院認為，根據《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條第（三）項的規定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷(xiāo)：（三）對沒(méi)有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；…”電力公司、鋁業(yè)公司于2017年4月1日分別與被告國信公司簽訂了抵押合同，對2015年12月15日電力公司給國信公司出具的專(zhuān)項計劃差額補足承諾函的履行重新設定了財產(chǎn)抵押擔保。2017年8月1日，本院裁定受理電力公司、鋁業(yè)公司的重整申請，上述電力公司、鋁業(yè)公司對被告國信公司負有的債務(wù)設定財產(chǎn)抵押擔保的行為發(fā)生在人民法院受理電力公司、鋁業(yè)公司重整申請前一年內，該行為符合《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條第（三）項規定的情形，現原告作為電力公司、鋁業(yè)公司申請重整的管理人，向本院申請撤銷(xiāo)電力公司、鋁業(yè)公司與被告國信公司的上述行為，應予支持。鄒平縣供電公司雖于2015年12月15日向國信公司出具專(zhuān)項計劃擔保函，但該擔保函未明確約定鄒平縣供電公司的擔保財產(chǎn)明細，亦未將需擔保的財產(chǎn)到有關(guān)部門(mén)進(jìn)行備案登記，且保證擔保的義務(wù)主體是鄒平縣供電公司，而非電力公司、鋁業(yè)公司，因此，被告辯稱(chēng)原告的訴訟請求不適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條第（三）項之規定的意見(jiàn)，不予采信。
（小編注：根據鄒平縣人民法院的觀(guān)點(diǎn)，符合①將需擔保的財產(chǎn)到有關(guān)部門(mén)進(jìn)行備案登記，②保證擔保的義務(wù)主體為債務(wù)人自身兩個(gè)條件，破產(chǎn)管理人才能適用“對沒(méi)有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔?！边@一項形式破產(chǎn)撤銷(xiāo)權。）
二、國信證券就鄒平縣供電公司不履行擔保義務(wù)向深圳國際仲裁院申請仲裁。
深圳國際仲裁院于2019年1月9日作出仲裁裁決（華南國仲深裁（2019）D15號）：（一）被申請人（原鄒平縣供電公司）向申請人（國信證券）承擔保證責任，向申請人支付款項人民幣712406343元；（二）被申請人向申請人支付違約金人民幣3198921元；（三）被申請人向申請人支付律師費人民幣1200000元、公證費用人民幣9388元；（四）本案仲裁費用人民幣3798612元，由被申請人承擔。本案仲裁員實(shí)際開(kāi)支費用人民幣41572.48元，由被申請人承擔。（五）駁回申請人的其他仲裁請求。
三、原告鄒平縣供電公司向山東省鄒平市人民法院提出訴訟請求：請求依法確認《供電公司與電力集團公司購售電合同》、《鄒平電力購售電合同債權資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃擔保函》不成立。
鄒平市人民法院2018年11月23日受理該案，2019年5月5日做出裁定（（2018）魯1626民初4638號）。鄒平市人民法院經(jīng)審查認為，2017年9月20日，被告國信證券公司根據2015年12月15日原告供電公司出具的《鄒平電力購售電合同債權資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃擔保函》向深圳國際仲裁院申請仲裁，深圳國際仲裁院依法予以受理。根據《中華人民共和國仲裁法》規定，仲裁實(shí)行一裁終局的制度。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì )或者人民法院不予受理。裁決被人民法院依法裁定撤銷(xiāo)或者不予執行的，當事人就該糾紛可以根據雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。深圳國際仲裁院作出裁決書(shū)，該裁決現已生效。綜上所述，本案不屬于人民法院受理民事訴訟的范圍，應裁定駁回原告起訴。
（小編注：原告供電公司向本院提出訴訟請求是請求依法確認《供電公司與電力集團公司購售電合同》、《鄒平電力購售電合同債權資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃擔保函》不成立。如果是請求人民法院撤銷(xiāo)或者不予執行，可能就順暢多了）
四、山東省濱州市中級人民法院在執行國信證券股份有限公司與鄒平市供電公司擔保糾紛一案中，申請人鄒平市供電公司于2019年4月28日提出不予執行仲裁裁決申請。
濱州市中級人民法院2020年4月16日做出裁定（（2019）魯16執異21號）。關(guān)于鄒平市供電公司提出的與國信證券之間無(wú)仲裁協(xié)議，雙方從未達成仲裁合意的問(wèn)題，濱州市中級人民法院認為，雖然在《鄒平電力購售電合同債權資產(chǎn)支持專(zhuān)項計劃擔保函》上有鄒平縣供電公司的印章，鄒平市公安局的一系列調查及人民法院的生效判決證明“趙長(cháng)水、楊國凱為了鄒平電力集團順利發(fā)行該債券，在未征得鄒平縣供電公司同意的情況下，將鄒平縣供電公司作為擔保單位，向國信證券公司提供了偽造的鄒平縣供電公司的經(jīng)理辦公會(huì )決議、擔保函、購售電合同、并網(wǎng)調度協(xié)議、復函、審計報告等有關(guān)材料”，因此足以證明鄒平縣供電公司沒(méi)有簽署該擔保函，擔保函中對爭議解決方式承諾的“提交華南國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會(huì )”對鄒平縣供電公司沒(méi)有約束力，應當視為當事人在合同中沒(méi)有訂有仲裁條款。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十七條第二款第一項的規定，應當裁定不予執行。
法條鏈接
《企業(yè)破產(chǎn)法》
第三十一條 人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷(xiāo)：
（一）無(wú)償轉讓財產(chǎn)的；
（二）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；
（三）對沒(méi)有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保的；
（四）對未到期的債務(wù)提前清償的；
（五）放棄債權的。
《仲裁法》
第五十八條 當事人提出證據證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會(huì )所在地的中級人民法院申請撤銷(xiāo)裁決：
（一）沒(méi)有仲裁協(xié)議的；
（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì )無(wú)權仲裁的；
（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；
（四）裁決所根據的證據是偽造的；
（五）對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；
（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。
人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規定情形之一的，應當裁定撤銷(xiāo)。
人民法院認定該裁決違背社會(huì )公共利益的，應當裁定撤銷(xiāo)。
第六十三條 被申請人提出證據證明裁決有民事訴訟法第二百一十三條第二款規定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執行。（小編注：《仲裁法》于2017年9月1日修正，于2018年1月1日施行，“第二百一十三條”應當為“第二百三十七條”。）
《民事訴訟法》
第二百三十七條 對依法設立的仲裁機構的裁決，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權的人民法院申請執行。受申請的人民法院應當執行。
被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執行：
（一）當事人在合同中沒(méi)有訂有仲裁條款或者事后沒(méi)有達成書(shū)面仲裁協(xié)議的；
（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構無(wú)權仲裁的；
（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；
（四）裁決所根據的證據是偽造的；
（五）對方當事人向仲裁機構隱瞞了足以影響公正裁決的證據的；
（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。
人民法院認定執行該裁決違背社會(huì )公共利益的，裁定不予執行。
裁定書(shū)應當送達雙方當事人和仲裁機構。
仲裁裁決被人民法院裁定不予執行的，當事人可以根據雙方達成的書(shū)面仲裁協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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