法園金融法律研究 作者：
來(lái)源：法園金融法律研究
上海某金融信息服務(wù)公司在其官網(wǎng)對外發(fā)布某“投資計劃”產(chǎn)品信息及廣告時(shí)，使用“預期年化利率”的廣告用語(yǔ)，自2017年1月起，在其官網(wǎng)首頁(yè)使用“預期年化利率最高12%”的廣告用語(yǔ)。2017年5月，上海市某市場(chǎng)監督管理局以該公司違反《廣告法》第二十五條規定的規定為由處以18萬(wàn)元的罰款。該公司不服處罰，訴至法院。上海第一中級人民法院終審認為，公司在其官網(wǎng)介紹所經(jīng)營(yíng)的金融產(chǎn)品和所提供的信息服務(wù)，屬于廣告行為?！邦A期年化利率”“預期年化利率最高12%”用語(yǔ)，并無(wú)科學(xué)、合理的測算依據和測算方式，易誤導投資者產(chǎn)生該公司所推銷(xiāo)的金融產(chǎn)品保本、無(wú)風(fēng)險或者保收益的誤解，使投資者不能全面了解其所投資的項目可能存在的風(fēng)險，而僅預期可能獲得的收益，構成違法，市場(chǎng)監督管理局的處罰并無(wú)不當。[1]
根據《廣告法》第二十五條的規定，“招商等有投資回報預期的商品或者服務(wù)廣告，應當對可能存在的風(fēng)險以及風(fēng)險責任承擔有合理提示或者警示，并不得對未來(lái)效果、收益或者與其相關(guān)的情況作出保證性承諾，明示或者暗示保本、無(wú)風(fēng)險或者保收益等，國家另有規定的除外?！比欢?，宣傳預期收益率的金融產(chǎn)品在市場(chǎng)上極為常見(jiàn)，包括銀行理財、信托、券商資管以及私募基金等產(chǎn)品，是否這些金融產(chǎn)品都涉嫌違反《廣告法》？筆者仔細研讀《廣告法》第二十五條的規定后會(huì )發(fā)現，廣告原則上要求不得對未來(lái)效果、收益或者與其相關(guān)的情況作出保證性承諾，明示或者暗示保本、無(wú)風(fēng)險或者保收益等，但是國家另有規定的情形則除外。換言之，只要國家另有規定，仍然可以使用預期收益率的相關(guān)表述。
由于預期收益率是金融產(chǎn)品宣傳的一個(gè)重要要素，也是金融產(chǎn)品的一個(gè)核心賣(mài)點(diǎn)。因此，對于各類(lèi)金融產(chǎn)品的預期收益率宣傳，監管部門(mén)大多作了較為具體的規定，有些允許附條件設置預期收益率，有些禁止設置預期收益率。那么，我們看看金融產(chǎn)品預期收益率有哪些《廣告法》所提及的另外規定？
根據保險相關(guān)規定，保險公司應該在官方網(wǎng)站突出預期收益的內容，例外的是在互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)中嚴禁片面使用“預期收益率”等描述產(chǎn)品利益的宣傳語(yǔ)句。不過(guò)，隨著(zhù)《關(guān)于規范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見(jiàn)》（銀發(fā)〔2018〕106號）的出臺，保險資管細則一旦出臺，可能會(huì )對預期收益的規定有新的要求。
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中國保監會(huì )關(guān)于印發(fā)《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監管暫行辦法》的通知 （保監發(fā)〔2015〕69號）
（三）銷(xiāo)售人身保險新型產(chǎn)品的，應按照《人身保險新型產(chǎn)品信息披露管理辦法》的有關(guān)要求進(jìn)行信息披露和利益演示，嚴禁片面使用“預期收益率”等描述產(chǎn)品利益的宣傳語(yǔ)句。
中國保險監督管理委員會(huì )關(guān)于印發(fā)《中國保監會(huì )關(guān)于加強保險消費者權益保護工作的意見(jiàn)》的通知（保監發(fā)〔2014〕89號）
（十）及時(shí)披露與消費者權益相關(guān)的產(chǎn)品和服務(wù)信息。保險公司要在官方網(wǎng)站顯著(zhù)位置公布保險產(chǎn)品條款和服務(wù)承諾信息，以清晰和通俗的語(yǔ)言向消費者說(shuō)明保險產(chǎn)品和服務(wù)，重點(diǎn)突出保障范圍、免責條款、預期收益等與消費者利益密切相關(guān)的內容，并對免責條款做出足以引起消費者注意的提示和明確說(shuō)明。在保險合同存續期間，及時(shí)向消費者披露該產(chǎn)品相關(guān)的信息。
信托產(chǎn)品預期收益的相關(guān)規定目前僅為不得為股指期貨產(chǎn)品及證券信托產(chǎn)品設定預期收益率，并未見(jiàn)到允許使用預期收益率不過(guò)，隨著(zhù)《關(guān)于規范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見(jiàn)》（銀發(fā)〔2018〕106號）的出臺，信托細則一旦出臺，也可能會(huì )對預期收益的規定有新的要求。
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中國銀監會(huì )關(guān)于印發(fā)信托公司參與股指期貨交易業(yè)務(wù)指引的通知（銀監發(fā)〔2011〕70號）
第二十四條 信托公司開(kāi)展股指期貨交易信托業(yè)務(wù)不得有以下行為：
......
（二）為股指期貨信托產(chǎn)品設定預期收益率。
中國銀行業(yè)監督管理委員會(huì )關(guān)于印發(fā)《信托公司證券投資信托業(yè)務(wù)操作指引》的通知（銀監發(fā)[2009]11號）
第二十四條 信托公司開(kāi)展證券投資信托業(yè)務(wù)不得有以下行為：
......
（二）為證券投資信托產(chǎn)品設定預期收益率。
在《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》公布之前，銀行理財產(chǎn)品是可以宣傳預期收益的，只是應當與風(fēng)險揭示相匹配，并需經(jīng)嚴格測算。隨著(zhù)《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》的公布，未來(lái)銀行理財產(chǎn)品將不得再宣傳預期收益率。目前，許多銀行的理財產(chǎn)品都將預期收益率紛紛改成“業(yè)績(jì)比較基準”、“業(yè)績(jì)基準”等表述，替代預期收益率。不過(guò)，《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》并未最終公布，“業(yè)績(jì)比較基準”、“業(yè)績(jì)基準”表述的合法合規性，依然具有不確定性。
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中國銀監會(huì )辦公廳關(guān)于加強銀行業(yè)金融機構內控管理有效防范柜面業(yè)務(wù)操作風(fēng)險的通知 （銀監辦發(fā)〔2015〕97號）
八、加強代銷(xiāo)業(yè)務(wù)管理。銀行業(yè)金融機構總行應集中上收代銷(xiāo)業(yè)務(wù)審批權限，對代銷(xiāo)機構實(shí)行名單制管理，嚴禁分支機構超授權代銷(xiāo)；在官方網(wǎng)站和營(yíng)業(yè)場(chǎng)所公示本行代銷(xiāo)的金融產(chǎn)品清單，以及產(chǎn)品發(fā)行方、預期收益、相關(guān)風(fēng)險等重要信息。
中國銀監會(huì )關(guān)于印發(fā)《銀行與信托公司業(yè)務(wù)合作指引》的通知（銀監發(fā)〔2008〕83號）
第九條 銀行開(kāi)展銀信理財合作，應當有清晰的戰略規劃，制定符合本行實(shí)際的合作戰略并經(jīng)董事會(huì )或理事會(huì )通過(guò)，同時(shí)遵守以下規定：
......
（四）未經(jīng)嚴格測算并提供測算依據和測算方式，理財計劃推介中不得使用“預期收益率”、“最高收益率”或意思相近的表述。
中國銀監會(huì )辦公廳關(guān)于進(jìn)一步規范商業(yè)銀行個(gè)人理財業(yè)務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知（銀監辦發(fā)[2008]47號）
三、規范產(chǎn)品宣傳材料，加強產(chǎn)品宣傳與營(yíng)銷(xiāo)活動(dòng)的合規性管理。
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品的宣傳和介紹材料中應全面反映產(chǎn)品的重要特性和與產(chǎn)品有關(guān)的重要事實(shí)，在首頁(yè)最醒目位置揭示風(fēng)險，說(shuō)明最不利的投資情形和投資結果，對于無(wú)法在宣傳和介紹材料中提供科學(xué)、準確的測算依據和測算方式的理財產(chǎn)品，不得在宣傳和介紹材料中出現“預期收益率”或“最高收益率”字樣。
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品的宣傳和介紹材料中如含有對某項業(yè)務(wù)或產(chǎn)品以往業(yè)績(jì)的描述或未來(lái)業(yè)績(jì)的預測，應指明所引用的期間和信息的來(lái)源，并提示以往業(yè)績(jì)和未來(lái)業(yè)績(jì)的預測并不是產(chǎn)品最終業(yè)績(jì)的可靠依據，不得將以往業(yè)績(jì)和未來(lái)業(yè)績(jì)的預測作為業(yè)務(wù)宣傳的最重要內容。
《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》
商業(yè)銀行發(fā)行理財產(chǎn)品，不得宣傳理財產(chǎn)品預期收益率，在理財產(chǎn)品宣傳銷(xiāo)售文本中只能登載該理財產(chǎn)品或者本行同類(lèi)理財產(chǎn)品的過(guò)往平均業(yè)績(jì)和最好、最差業(yè)績(jì)，并以醒目文字提醒投資者“理財產(chǎn)品過(guò)往業(yè)績(jì)不代表其未來(lái)表現，不等于理財產(chǎn)品實(shí)際收益，投資須謹慎”。
雖然與《關(guān)于規范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見(jiàn)》（銀發(fā)〔2018〕106號）相配套的私募基金細則并未公布出臺，但是根據現行的規定，私募基金依然是不得宣傳預期收益率的。
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中國基金業(yè)協(xié)會(huì )關(guān)于發(fā)布《私募投資基金募集行為管理辦法》的通知
第二十四條 募集機構及其從業(yè)人員推介私募基金時(shí)，禁止有以下行為：
......
（三）以任何方式承諾投資者資金不受損失，或者以任何方式承諾投資者最低收益，包括宣傳“預期收益”、“預計收益”、“預測投資業(yè)績(jì)”等相關(guān)內容。
根據證券期貨經(jīng)營(yíng)機構已有規定，以及《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》，證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募產(chǎn)品不得宣傳預期收益率。
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《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規定》（中國證券監督管理委員會(huì )公告〔2016〕13號）
第三條，證券期貨經(jīng)營(yíng)機構及相關(guān)銷(xiāo)售機構不得違規銷(xiāo)售資產(chǎn)管理計劃，不得存在不適當宣傳、誤導欺詐投資者以及以任何方式向投資者承諾本金不受損失或者承諾最低收益等行為，包括向投資者宣傳資產(chǎn)管理計劃預期收益率。
《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》
第五十一條披露資產(chǎn)管理計劃信息，不得有下列行為：
......
（二）對投資業(yè)績(jì)進(jìn)行預測，或者宣傳預期收益率。
據了解，前述被罰的上海某金融信息服務(wù)公司是一家主要從事向借貸雙方提供金融服務(wù)信息、撮合借貸雙方簽訂借款協(xié)議的互聯(lián)網(wǎng)金融中介公司，其實(shí)質(zhì)為一家網(wǎng)貸P2P公司，目前，法律法規并未對P2P公司是否能夠進(jìn)行預期收益率宣傳做出過(guò)任何的規定，因此，其宣傳預期收益率理應受到《廣告法》約束。因此，法院判定其使用“預期收益率”進(jìn)行宣傳的行為屬于違法并無(wú)不當。
但是，對于特定金融產(chǎn)品，如果有相關(guān)規定允許宣傳預期收益率的，則其宣傳行為不應被認定為違反《廣告法》。當然，在出于保護投資者權益角度來(lái)看，在宣傳金融產(chǎn)品預期收益的同時(shí)，應當同時(shí)充分揭示產(chǎn)品風(fēng)險。讓投資者既有收益的心里預期，也有對風(fēng)險的充分認識。
不過(guò)，隨著(zhù)監管的不斷趨嚴，禁止宣傳預期收益率似乎是大勢所趨。在實(shí)踐當中，意欲宣傳預期收益率，還需要事先了解是否有相關(guān)允許進(jìn)行宣傳的監管規定
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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