法園金融法律研究 作者：王平lawyer
來(lái)源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）
2018年9月26日，《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《理財辦法》）公布施行?！独碡斵k法》系為落實(shí)《關(guān)于規范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《指導意見(jiàn)》）要求，結合銀行理財業(yè)務(wù)實(shí)際制定的理財業(yè)務(wù)具體操作細則。
我們需要特別注意的是，《理財辦法》第八十條將近年來(lái)的理財相關(guān)監管規定全部廢止，在《指導意見(jiàn)》的框架下，足見(jiàn)監管層重新構筑理財業(yè)務(wù)的決心。
雖然《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》（征求意見(jiàn)稿）已經(jīng)公布，但尚未生效，為此，本次整理理財業(yè)務(wù)合規要點(diǎn)未將其納入。
理財業(yè)務(wù)定義
《理財辦法》第二條、第三條、第十三條、第七十四條、第七十五條
合規要點(diǎn)：
（1）按《理財辦法》的規定，理財業(yè)務(wù)受托人為商業(yè)銀行。商業(yè)銀行可以通過(guò)理財子公司開(kāi)展理財業(yè)務(wù)，不具備條件的銀行也可以設立理財業(yè)務(wù)專(zhuān)營(yíng)部門(mén)。
（2）理財業(yè)務(wù)必須是非保本理財產(chǎn)品，保證收益型和保本浮動(dòng)收益型理財產(chǎn)品按照結構性存款或者其他存款進(jìn)行管理。
（3）政策性銀行、農村合作銀行、農村信用合作社等其他銀行業(yè)金融機構開(kāi)展理財業(yè)務(wù)，適用《理財辦法》規定。
（4）外國銀行分行開(kāi)展理財業(yè)務(wù)，參照《理財辦法》執行。
理財產(chǎn)品財產(chǎn)及業(yè)務(wù)的獨立性
《理財辦法》第四條、第五條、第十五條、第十八條
合規要點(diǎn)：
（1）理財產(chǎn)品財產(chǎn)獨立于委托人、管理人及托管人，這是信托原理的體現。
（2）每個(gè)理財產(chǎn)品單獨管理、單獨建賬、單獨核算。
（3）每個(gè)理財產(chǎn)品與所投資產(chǎn)相對應，不得開(kāi)展資產(chǎn)池業(yè)務(wù)。
（4）理財業(yè)務(wù)與其他業(yè)務(wù)應保持獨立，理財產(chǎn)品與銀行代銷(xiāo)的產(chǎn)品向分離，理財產(chǎn)品之間相分離。
受托人管理職責
《理財辦法》第六條、第十六條、第十七條、第十九條、第二十條至第二十四條
合規要點(diǎn)：
（1）開(kāi)展理財業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行應當誠實(shí)守信、勤勉盡職地履行受人之托、代人理財職責。
（2）理財業(yè)務(wù)每年應當至少一次內部審計和外部審計。
（3）公募理財產(chǎn)品每年應當進(jìn)行一次外部審計。
（4）商業(yè)銀行應當建立理財產(chǎn)品的內部審批政策和程序。
（5）理財產(chǎn)品應當確認和計量?jì)糁?，并按規定披露?/p>
（6）理財產(chǎn)品應防止不當交易、利益輸送、內幕交易等，涉及關(guān)聯(lián)交易的，應當根據情況提交審批并充分披露。
（7）理財業(yè)務(wù)應當按規定計提風(fēng)險資本。
（8）理財業(yè)務(wù)應當完善投訴機制，并向投資者明示，包含消費者合法權益。
（9）商業(yè)銀行應當建立理財業(yè)務(wù)人員資格認定、培訓、考核評價(jià)和問(wèn)責制度。
穿透審查
《理財辦法》第七條、第二十九條
合規要點(diǎn)：
（1）理財業(yè)務(wù)實(shí)行穿透式監管，向上識別理財產(chǎn)品的最終投資者，向下識別理財產(chǎn)品的底層資產(chǎn)。
產(chǎn)品分類(lèi)
《理財辦法》第八條、第九條
合規要點(diǎn)：
（1）理財產(chǎn)品根據募集方式的不同，將理財產(chǎn)品分為公募理財產(chǎn)品和私募理財產(chǎn)品。公募募集按《證券法》執行，私募向符合要求的合格投資者募集。
（2）商業(yè)銀行應當根據投資性質(zhì)的不同，將理財產(chǎn)品分為固定收益類(lèi)理財產(chǎn)品、權益類(lèi)理財產(chǎn)品、商品及金融衍生品類(lèi)理財產(chǎn)品和混合類(lèi)理財產(chǎn)品。
（3）商業(yè)銀行應當根據運作方式的不同，將理財產(chǎn)品分為封閉式理財產(chǎn)品和開(kāi)放式理財產(chǎn)品。
（4）以上產(chǎn)品類(lèi)型均應在合同上明示，或者以其他方式告知投資者。
特殊業(yè)務(wù)類(lèi)型的管理
《理財辦法》第十一條、第七十六條
合規要點(diǎn)：
（1）理財產(chǎn)品投資衍生產(chǎn)品的，應當具有衍生產(chǎn)品交易資格，并遵守國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構關(guān)于衍生產(chǎn)品業(yè)務(wù)管理的有關(guān)規定。
（2）理財業(yè)務(wù)涉及外匯業(yè)務(wù)的，應當具有開(kāi)辦相應外匯業(yè)務(wù)的資格，并遵守外匯管理的有關(guān)規定。
（3）具有代客境外理財業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行開(kāi)展代客境外理財業(yè)務(wù)，參照《理財辦法》的同時(shí)，還應當遵守法律、行政法規和金融監督管理部門(mén)的相關(guān)規定。
理財產(chǎn)品的集中登記
《理財辦法》第十二條
合規要點(diǎn)：
（1）理財產(chǎn)品需在全國銀行業(yè)理財信息登記系統進(jìn)行集中登記，登記信息應確保真實(shí)、準確、完整和及時(shí)。
（2）公募私募理財產(chǎn)品成立登記時(shí)限不同，公募銷(xiāo)售前10日登記，私募銷(xiāo)售前2日登記，終止日5日內完成終止登記。
（3）產(chǎn)品發(fā)行前提需完成登記并獲得登記編碼，登記編碼需告知投資者，并告知投資者根據登記編碼查詢(xún)該產(chǎn)品的方式。
（4）除了設立登記，還應當根據理財產(chǎn)品的運行進(jìn)行變更登記、補充登記及終止登記。
理財產(chǎn)品銷(xiāo)售管理
《理財辦法》第二十五條至第三十四條
合規要點(diǎn)：
（1）理財產(chǎn)品不得宣傳或承諾保本保收益，不得誤導投資者購買(mǎi)與其風(fēng)險承受能力不相匹配的理財產(chǎn)品。
（2）理財產(chǎn)品文本應當充分披露理城產(chǎn)品的重要信息，包括產(chǎn)品類(lèi)型、投資組合、估值方法、托管安排、風(fēng)險和收費等。
（3）理財產(chǎn)品風(fēng)險評級結果由低到高至少包括一級至五級，還可以根據情況細分。
（4）理財產(chǎn)品不得拆分銷(xiāo)售，因為違反投資者適當性原則。
（5）公募理財產(chǎn)品單一投資者銷(xiāo)售起點(diǎn)金額不得低于1萬(wàn)元人民幣。
（6）對于私募理財產(chǎn)品，合格投資者投資于單只固定收益類(lèi)理財產(chǎn)品的金額不得低于30萬(wàn)元人民幣，投資于單只混合類(lèi)理財產(chǎn)品的金額不得低于40萬(wàn)元人民幣，投資于單只權益類(lèi)理財產(chǎn)品、單只商品及金融衍生品類(lèi)理財產(chǎn)品的金額不得低于100萬(wàn)元人民幣。
（7）商業(yè)銀行只能通過(guò)本行渠道（含營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)和電子渠道）銷(xiāo)售理財產(chǎn)品，或者通過(guò)其他吸收公眾存款的銀行業(yè)金融機構代理銷(xiāo)售理財產(chǎn)品。
（8）理財產(chǎn)品銷(xiāo)售應當實(shí)行“雙錄”，即錄音錄像。
投資運作
《理財辦法》第八條、第三十五條至第四十一條、第四十五條、四十九條
合規要點(diǎn)：
（1）正面清單：商業(yè)銀行理財產(chǎn)品可以投資于國債、地方政府債券、中央銀行票據、政府機構債券、金融債券、銀行存款、大額存單、同業(yè)存單、公司信用類(lèi)債券、在銀行間市場(chǎng)和證券交易所市場(chǎng)發(fā)行的資產(chǎn)支持證券、公募證券投資基金、其他債權類(lèi)資產(chǎn)、權益類(lèi)資產(chǎn)以及國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構認可的其他資產(chǎn)。
（2）負面清單：
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接投資于信貸資產(chǎn)，不得直接或間接投資于本行信貸資產(chǎn)，不得直接或間接投資于本行或其他銀行業(yè)金融機構發(fā)行的理財產(chǎn)品，不得直接或間接投資于本行發(fā)行的次級檔信貸資產(chǎn)支持證券。
商業(yè)銀行面向非機構投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于不良資產(chǎn)、不良資產(chǎn)支持證券，國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構另有規定的除外。
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于《理財辦法》第三十五條所列示資產(chǎn)之外，由未經(jīng)金融監督管理部門(mén)許可設立、不持有金融牌照的機構發(fā)行的產(chǎn)品或管理的資產(chǎn)，金融資產(chǎn)投資公司的附屬機構依法依規設立的私募股權投資基金以及國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構另有規定的除外。
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于本行信貸資產(chǎn)受（收）益權，面向非機構投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品不得直接或間接投資于不良資產(chǎn)受（收）益權。
商業(yè)銀行不得用自有資金購買(mǎi)本行發(fā)行的理財產(chǎn)品，不得為理財產(chǎn)品投資的非標準化債權類(lèi)資產(chǎn)或權益類(lèi)資產(chǎn)提供任何直接或間接、顯性或隱性的擔?；蚧刭彸兄Z，不得用本行信貸資金為本行理財產(chǎn)品提供融資和擔保。
（3）投資資管產(chǎn)品的要點(diǎn)：所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得再投資于其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品（公募證券投資基金除外），不得簡(jiǎn)單作為資產(chǎn)管理產(chǎn)品的資金募集通道。
（4）投資非標債權的要點(diǎn)：商業(yè)銀行全部理財產(chǎn)品投資于單一債務(wù)人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的非標準化債權類(lèi)資產(chǎn)余額，不得超過(guò)本行資本凈額的10%；商業(yè)銀行全部理財產(chǎn)品投資于非標準化債權類(lèi)資產(chǎn)的余額在任何時(shí)點(diǎn)均不得超過(guò)理財產(chǎn)品凈資產(chǎn)的35%，也不得超過(guò)本行上一年度審計報告披露總資產(chǎn)的4%。
（5）投資信貸資產(chǎn)受（收）益權要求：商業(yè)銀行理財產(chǎn)品投資于信貸資產(chǎn)受（收）益權的，應當審慎評估信貸資產(chǎn)質(zhì)量和風(fēng)險，按照市場(chǎng)化原則合理定價(jià)，必要時(shí)委托會(huì )計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、評級機構等獨立第三方機構出具專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)。商業(yè)銀行應當向投資者及時(shí)、準確、完整地披露理財產(chǎn)品所投資信貸資產(chǎn)受（收）益權的相關(guān)情況，并及時(shí)披露對投資者權益或投資收益等產(chǎn)生重大影響的突發(fā)事件。
（6）私募理財產(chǎn)品的投資范圍由合同約定，可以投資于債權類(lèi)資產(chǎn)和權益類(lèi)資產(chǎn)等。權益類(lèi)資產(chǎn)是指上市交易的股票、未上市企業(yè)股權及其受（收）益權。
（7）超范圍投資的授權：商業(yè)銀行超出銷(xiāo)售文件約定比例的，除高風(fēng)險類(lèi)型的理財產(chǎn)品超出比例范圍投資較低風(fēng)險資產(chǎn)外，應當先取得投資者書(shū)面同意，并在全國銀行業(yè)理財信息登記系統做好理財產(chǎn)品信息登記；投資者不接受的，應當允許投資者按照銷(xiāo)售文件約定提前贖回理財產(chǎn)品。
（8）投資于銀行間市場(chǎng)、證券交易所市場(chǎng)或者國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構認可的其他證券的要點(diǎn)：
每只公募理財產(chǎn)品持有單只證券或單只公募證券投資基金的市值不得超過(guò)該理財產(chǎn)品凈資產(chǎn)的10%；
商業(yè)銀行全部公募理財產(chǎn)品持有單只證券或單只公募證券投資基金的市值，不得超過(guò)該證券市值或該公募證券投資基金市值的30%；
商業(yè)銀行全部理財產(chǎn)品持有單一上市公司發(fā)行的股票，不得超過(guò)該上市公司可流通股票的30%；
商業(yè)銀行理財產(chǎn)品投資于國債、地方政府債券、中央銀行票據、政府機構債券、政策性金融債券以及完全按照有關(guān)指數的構成比例進(jìn)行投資的除外。
分級比例及杠桿水平
《理財辦法》第四十二條
合規要點(diǎn)：
（1）商業(yè)銀行不得發(fā)行分級理財產(chǎn)品。
（2）業(yè)銀行每只開(kāi)放式公募理財產(chǎn)品的杠桿水平不得超過(guò)140%，每只封閉式公募理財產(chǎn)品、每只私募理財產(chǎn)品的杠桿水平不得超過(guò)200%。
封閉、開(kāi)放式產(chǎn)品的投資要求及產(chǎn)品期限
《理財辦法》第四十三條
合規要點(diǎn)：
（1）商業(yè)銀行發(fā)行的封閉式理財產(chǎn)品的期限不得低于90天；
（2）開(kāi)放式理財產(chǎn)品所投資資產(chǎn)的流動(dòng)性應當與投資者贖回需求相匹配，確保持有足夠的現金、活期存款、國債、中央銀行票據、政策性金融債券等具有良好流動(dòng)性的資產(chǎn)，以備支付理財產(chǎn)品投資者的贖回款項。
（3）開(kāi)放式公募理財產(chǎn)品應當持有不低于該理財產(chǎn)品資產(chǎn)凈值5%的現金或者到期日在一年以?xún)鹊膰鴤?、中央銀行票據和政策性金融債券。
（4）商業(yè)銀行理財產(chǎn)品直接或間接投資于非標準化債權類(lèi)資產(chǎn)的，非標準化債權類(lèi)資產(chǎn)的終止日不得晚于封閉式理財產(chǎn)品的到期日或者開(kāi)放式理財產(chǎn)品的最近一次開(kāi)放日。
（5）商業(yè)銀行理財產(chǎn)品直接或間接投資于未上市企業(yè)股權及其受（收）益權的，應當為封閉式理財產(chǎn)品，并明確股權及其受（收）益權的退出安排。
（6）未上市企業(yè)股權及其受（收）益權的退出日不得晚于封閉式理財產(chǎn)品的到期日。
認購贖回限制
《理財辦法》第四十七條
合規要點(diǎn)：
（1）當接受認購申請可能對存量開(kāi)放式公募理財產(chǎn)品投資者利益構成重大不利影響時(shí)，商業(yè)銀行可以采取設定單一投資者認購金額上限或理財產(chǎn)品單日凈認購比例上限、拒絕大額認購、暫停認購等措施，切實(shí)保護存量理財產(chǎn)品投資者的合法權益。
（2）確保投資者得到公平對待的前提下，商業(yè)銀行可以按照法律、行政法規和理財產(chǎn)品銷(xiāo)售文件約定，綜合運用設置贖回上限、延期辦理巨額贖回申請、暫停接受贖回申請、收取短期贖回費等方式，作為壓力情景下開(kāi)放式公募理財產(chǎn)品流動(dòng)性風(fēng)險管理的輔助措施。
合作機構的甄選
《理財辦法》第四十八條
合規要點(diǎn)：
（1）商業(yè)銀行應當對理財投資合作機構的資質(zhì)條件、專(zhuān)業(yè)服務(wù)能力和風(fēng)險管理水平等開(kāi)展盡職調查，實(shí)行名單制管理，明確規定理財投資合作機構的準入標準和程序、責任與義務(wù)、存續期管理、利益沖突防范機制、信息披露義務(wù)及退出機制，理財投資合作機構的名單應當至少由總行高級管理層批準并定期評估，必要時(shí)進(jìn)行調整。
（2）商業(yè)銀行聘請理財產(chǎn)品投資顧問(wèn)的，應當審查投資顧問(wèn)的投資建議，不得由投資顧問(wèn)直接執行投資指令，不得向未提供實(shí)質(zhì)服務(wù)的投資顧問(wèn)支付費用或者支付與其提供的服務(wù)不相匹配的費用。
（3）商業(yè)銀行首次與理財投資合作機構合作的，應當提前10日將該合作機構相關(guān)情況報告銀行業(yè)監督管理機構。
產(chǎn)品托管
《理財辦法》第五十條至第五十二條
合規要點(diǎn)：
（1）商業(yè)銀行應當選擇具有證券投資基金托管業(yè)務(wù)資格的金融機構、銀行業(yè)理財登記托管機構或者國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構認可的其他機構托管所發(fā)行的理財產(chǎn)品。且要實(shí)現實(shí)質(zhì)性托管。
（2）特別地，托管機構建立與理財產(chǎn)品發(fā)行銀行的對賬機制，復核、審查理財產(chǎn)品資金頭寸、資產(chǎn)賬目、資產(chǎn)凈值、認購和贖回價(jià)格等數據，及時(shí)核查認購、贖回以及投資資金的支付和到賬情況。
信息披露
《理財辦法》第五十三條至第六十一條
合規要點(diǎn)：
（1）披露方式：銀行營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)或官方網(wǎng)站建立的理財產(chǎn)品信息查詢(xún)平臺。
（2）及時(shí)披露內容及要求：商業(yè)銀行應當及時(shí)、準確、完整地向理財產(chǎn)品投資者披露理財產(chǎn)品的募集信息、資金投向、杠桿水平、收益分配、托管安排、投資賬戶(hù)信息和主要投資風(fēng)險等內容。
（3）公募理財披露信息要求：在理財產(chǎn)品成立之后5日內披露發(fā)行公告，在理財產(chǎn)品終止后5日內披露到期公告，在發(fā)生可能對理財產(chǎn)品投資者或者理財產(chǎn)品收益產(chǎn)生重大影響的事件后2日內發(fā)布重大事項公告。在每個(gè)季度結束之日起15日內、上半年結束之日起60日內、每年結束之日起90日內，編制完成理財產(chǎn)品的季度、半年和年度報告等定期報告。理財產(chǎn)品成立不足90日或者剩余存續期不超過(guò)90日的，商業(yè)銀行可以不編制理財產(chǎn)品當期的季度、半年和年度報告。在每個(gè)開(kāi)放日結束后2日內，披露開(kāi)放式公募理財產(chǎn)品在開(kāi)放日的份額凈值、份額累計凈值、認購價(jià)格和贖回價(jià)格，在定期報告中披露開(kāi)放式公募理財產(chǎn)品在季度、半年和年度最后一個(gè)市場(chǎng)交易日的份額凈值、份額累計凈值和資產(chǎn)凈值。商業(yè)銀行應當至少每周向投資者披露一次封閉式公募理財產(chǎn)品的資產(chǎn)凈值和份額凈值。業(yè)銀行應當在公募理財產(chǎn)品的存續期內，至少每月向投資者提供其所持有的理財產(chǎn)品賬單，賬單內容包括但不限于投資者持有的理財產(chǎn)品份額、認購金額、份額凈值、份額累計凈值、資產(chǎn)凈值、收益情況、投資者理財交易賬戶(hù)發(fā)生的交易明細記錄等信息。
（4）私募產(chǎn)品披露要求：至少每季度向合格投資者披露理財產(chǎn)品的資產(chǎn)凈值、份額凈值和其他重要信息；定期報告，至少包括季度、半年和年度報告。
（5）每半年披露：披露的信息應當至少包括以下內容：當期發(fā)行和到期的理財產(chǎn)品類(lèi)型、數量和金額、期末存續理財產(chǎn)品數量和金額，列明各類(lèi)理財產(chǎn)品的占比及其變化情況，以及理財產(chǎn)品直接和間接投資的資產(chǎn)種類(lèi)、規模和占比等信息。
監管報送義務(wù)
《理財辦法》第六十二條至第六十四條
合規要點(diǎn)：
（1）商業(yè)銀行按季報送義務(wù)：商業(yè)銀行應當按照規定向銀行業(yè)監督管理機構報送與理財業(yè)務(wù)有關(guān)的財務(wù)會(huì )計報表、統計報表、外部審計報告和銀行業(yè)監督管理機構要求報送的其他材料，并于每年度結束后2個(gè)月內報送理財業(yè)務(wù)年度報告。
（2）托管機構報送義務(wù)：托管機構應當按照規定向銀行業(yè)監督管理機構報送與理財產(chǎn)品托管有關(guān)的材料，并于每年度結束后2個(gè)月內報送理財產(chǎn)品年度托管報告。
（3）重大風(fēng)險和損失的報送：理財業(yè)務(wù)中出現重大風(fēng)險和損失時(shí)，應當及時(shí)向銀行業(yè)監督管理機構報告，并提交應對措施。
剛性?xún)陡兜奶幚?/span>
《理財辦法》第六十九條
合規要點(diǎn)：
（1）商業(yè)銀行開(kāi)展理財業(yè)務(wù)，根據《指導意見(jiàn)》經(jīng)認定存在剛性?xún)陡缎袨榈?，應當足額補繳存款準備金和存款保險保費，按照國務(wù)院銀行業(yè)監督管理機構的相關(guān)規定，足額計提資本、貸款損失準備和其他各項減值準備，計算流動(dòng)性風(fēng)險和大額風(fēng)險暴露等監管指標。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
題圖來(lái)自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
本文由“法園金融法律研究”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有，未經(jīng)授權，請勿轉載，謝謝！
