老蔣商事法律服務(wù)團隊 作者：蔣陽(yáng)兵
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破產(chǎn)管理人是破產(chǎn)法律制度中的一項重要制度。
破產(chǎn)管理人是破產(chǎn)法律制度中的一項重要制度。我國現行《破產(chǎn)法》以破產(chǎn)管理人制度取代原來(lái)的清算組，與國際慣例相接軌。同時(shí)，2007年4月12日最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規定》和《最高人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規定》，這兩部司法解釋的進(jìn)一步在《破產(chǎn)法》的基礎上進(jìn)一步完善了破產(chǎn)管理人制度，為實(shí)務(wù)提供了更為細化的法律支撐。
一、破產(chǎn)管理人性質(zhì)
各國破產(chǎn)法普遍均設立了破產(chǎn)管理人制度，但各國破產(chǎn)法對于管理人性質(zhì)存在不同學(xué)說(shuō)，具體分類(lèi)如下：
（一）代理說(shuō)。該說(shuō)認為破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中是以代理人身份行使職權，主要理念為破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中無(wú)直接利益關(guān)系，破產(chǎn)程序是一種清償程序，旨在處理破產(chǎn)人與債權人之間的債權債務(wù)關(guān)系，破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中實(shí)施的行為后果都歸于破產(chǎn)當事人一方，類(lèi)似于民法中的委托代理關(guān)系。但反對該觀(guān)點(diǎn)的人認為，管理人在破產(chǎn)程序中是中立的地位，有自己獨立的職權，以自己名義工作，這點(diǎn)并不符合民法委托代理關(guān)系的法律特征。根據代理的對象不同，代理說(shuō)又可分為破產(chǎn)人代理人說(shuō)，債權人代理說(shuō)，破產(chǎn)人和債權人共同代理說(shuō)。
（二）職務(wù)說(shuō)。該說(shuō)源自于1892年3月30日德國帝國法院民事判例集所載的一則判例，是破產(chǎn)程序中公力救濟的產(chǎn)物。強調破產(chǎn)程序是概括的強制執行程序，破產(chǎn)管理人是由法院選任，負責破產(chǎn)財產(chǎn)的管理和處分，應視為國家強制執行機關(guān)的公務(wù)員，其行為是職務(wù)行為，既不代表債權人，也不代表債務(wù)人。該說(shuō)又可分為兩種：（一）公務(wù)上的職務(wù)說(shuō)。該說(shuō)認為破產(chǎn)管理人是執行法上的執行機關(guān)，其職務(wù)內容是為了滿(mǎn)足債權人的利益而將債務(wù)人財產(chǎn)進(jìn)行變賣(mài)。（二）私法上的職務(wù)說(shuō)。該說(shuō)認為破產(chǎn)管理人的行為雖基于國家授權，但其是在私人名義下進(jìn)行的，屬于私法上的職務(wù)。但是該說(shuō)仍存在缺陷，即破產(chǎn)管理人是法院臨時(shí)指定產(chǎn)生的，隨著(zhù)破產(chǎn)程序的終結最終也會(huì )解散，且其被選任依據的是破產(chǎn)法而不是公務(wù)員法或者法官法，因此，破產(chǎn)管理人不屬于國家公職人員。
（三）破產(chǎn)財團代表說(shuō)。該說(shuō)認為破產(chǎn)財團已經(jīng)脫離破產(chǎn)人而僅為破產(chǎn)債權人的利益而存在，從而取得破產(chǎn)程序上的權利和義務(wù)主體地位，即成為具有獨立法律地位的法人主體，破產(chǎn)管理人為破產(chǎn)財團的代表機關(guān)，此觀(guān)點(diǎn)突破了傳統的民法觀(guān)念與思維模式，但必須以民法一般法或特別法承認破產(chǎn)財產(chǎn)的法人資格為基礎。
（四）管理機構人格說(shuō)。該說(shuō)認為將破產(chǎn)財產(chǎn)看作具有法人地位的主體資格并不恰當，應承認破產(chǎn)管理人作為管理機構本身的法人資格。同時(shí)該說(shuō)將破產(chǎn)管理人的概念分為管理機構和其執行者，對于作為管理機構的破產(chǎn)管理人來(lái)說(shuō)，應承認其獨立的法律人格地位，賦予其破產(chǎn)財產(chǎn)的管理處分權。
上述幾種學(xué)說(shuō)相比之下，破產(chǎn)財團代表說(shuō)更具有合理性，它將破產(chǎn)財產(chǎn)人格化，視破產(chǎn)管理人為這種人格化財產(chǎn)的代表機關(guān)，明晰了破產(chǎn)管理人獨立于破產(chǎn)企業(yè)和債權人的利害關(guān)系，從而有利于消除各方對破產(chǎn)程序公正性的質(zhì)疑，同時(shí)對其他一些法律問(wèn)題，如破產(chǎn)財產(chǎn)的主體歸屬問(wèn)題、破產(chǎn)宣告前后債權債務(wù)的承受等問(wèn)題也能較好解決。
二、破產(chǎn)管理人的特征
（一）中立性，是指破產(chǎn)管理人不代表任何一方當事人，不是僅為某一當事人或關(guān)系人的利益而存在，應處于中立客觀(guān)的立場(chǎng)。為了保證破產(chǎn)管理人客觀(guān)中立的立場(chǎng)，我國破產(chǎn)法作了以下幾種規定：（一）破產(chǎn)管理人的選任一般由法院指定，債權人會(huì )議有異議權，無(wú)直接選任權；（二）破產(chǎn)管理人的報酬由法院確定，債權人會(huì )議可以向法院提出異議，無(wú)直接確定權；（三）禁止債權人、債務(wù)人、企業(yè)職工、取回權人、別除權人等擔任破產(chǎn)管理人，同時(shí)禁止與上述人員存在利害關(guān)系的人擔任破產(chǎn)管理人。
（二）獨立性，是指破產(chǎn)管理人獨立于破產(chǎn)程序中的其他當事人及利害關(guān)系人，在法律地位上不屬于其他任何主體，能獨立進(jìn)行意思表示，只需遵守法律規定即可，不受債權人、債務(wù)人或法院的干涉。其次破產(chǎn)管理人有自己獨立的財產(chǎn)，能夠獨立地承擔民事責任，對因其違法或不當行為造成其他當事人利益受損時(shí)，破產(chǎn)管理人應以自己的財產(chǎn)承擔賠償責任。最后破產(chǎn)管理人對自己提供的服務(wù)有獨立的報酬請求權，不受債權人、債務(wù)人等關(guān)系人實(shí)體利益變化的影響。
（三）專(zhuān)業(yè)性?，F行《破產(chǎn)法》吸收了管理人應當具備專(zhuān)業(yè)資格的國際慣例，對管理人采用資格準入制度，明確規定為管理人可以由有關(guān)部門(mén)、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務(wù)所、會(huì )計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì )中介機構擔任。即破產(chǎn)管理人需具有一定的專(zhuān)業(yè)知識和技能、具備相應專(zhuān)業(yè)資格的人，此舉有利于順利處理破產(chǎn)程序中的繁雜事務(wù)，使破產(chǎn)程序有序進(jìn)行，同時(shí)保障了破產(chǎn)程序的效率目標，推動(dòng)破產(chǎn)程序公平公正目標的實(shí)現。
（四）法定性。破產(chǎn)管理人自成立之日起，就開(kāi)始承擔相應的職責，具體承擔哪種職責以及在哪個(gè)破產(chǎn)環(huán)節中承擔，法律都做了規定，破產(chǎn)管理人須按照法律的規定從事法律行為。若破產(chǎn)管理人違反法律規定，造成當事人利益受損的，是否應當承擔責任以及承擔何種責任等也都由法律規定。
（五）全程參與性。法院受理破產(chǎn)申請并指定破產(chǎn)管理人后，必須由其管理債務(wù)人的全部財產(chǎn)，其工作滲透到破產(chǎn)程序的各個(gè)環(huán)節，隨著(zhù)破產(chǎn)程序的啟動(dòng)而開(kāi)始，直到破產(chǎn)程序的終結而結束。
三、破產(chǎn)管理人類(lèi)型
根據我國《破產(chǎn)法》第二十四條之規定：“管理人可以由有關(guān)部門(mén)、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務(wù)所、會(huì )計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì )中介機構擔任。人民法院根據債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢(xún)有關(guān)社會(huì )中介機構的意見(jiàn)后，指定該機構具備相關(guān)專(zhuān)業(yè)知識并取得執業(yè)資格的人員擔任管理人?！奔锤鶕飘a(chǎn)管理人身份的不同可分為兩種：
（一）自然人破產(chǎn)管理人
自然人破產(chǎn)管理人首先須進(jìn)入法院編制的自然人破產(chǎn)管理人名冊，具備相應的專(zhuān)業(yè)知識及執業(yè)資格。根據《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規定》第十七條之規定：“對于事實(shí)清楚、債權債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個(gè)人為管理人?！蓖瑫r(shí)《破產(chǎn)法》第二十四條第四款之規定：“個(gè)人擔任管理人的，應當參加執業(yè)責任保險?！痹撘幎◤娀藗€(gè)人承擔責任的能力。
（二）機關(guān)管理人
我國《破產(chǎn)法》規定的機構管理人有兩種，分別是清算組與律師事務(wù)所、會(huì )計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì )中介機構。根據《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規定》第十六條之規定：“受理企業(yè)破產(chǎn)案件的人民法院，一般應指定管理人名冊中的社會(huì )中介機構擔任管理人?！币话愣?，與自然人破產(chǎn)管理人相比，其他普通企業(yè)破產(chǎn)案件與重大、復雜的企業(yè)破產(chǎn)案件，通常由社會(huì )中介機構擔任管理人。另根據《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規定》第十八條之規定：“企業(yè)破產(chǎn)案件有下列情形之一的，人民法院可以指定清算組為管理人：（一）破產(chǎn)申請受理前，根據有關(guān)規定已經(jīng)成立清算組，人民法院認為符合本規定第十九條的規定；（二）審理企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十三條規定的案件；（三）有關(guān)法律規定企業(yè)破產(chǎn)時(shí)成立清算組；（四）人民法院認為可以指定清算組為管理人的其他情形?！?/p> 【延伸閱讀】
相關(guān)規定：
《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì )議紀要》
管理人制度的完善
管理人是破產(chǎn)程序的主要推動(dòng)者和破產(chǎn)事務(wù)的具體執行者。管理人的能力和素質(zhì)不僅影響破產(chǎn)審判工作的質(zhì)量，還關(guān)系到破產(chǎn)企業(yè)的命運與未來(lái)發(fā)展。要加快完善管理人制度，大力提升管理人職業(yè)素養和執業(yè)能力，強化對管理人的履職保障和有效監督，為改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)、優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構提供有力制度保障。
4. 完善管理人隊伍結構。人民法院要指導編入管理人名冊的中介機構采取適當方式吸收具有專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識、企業(yè)經(jīng)營(yíng)能力的人員充實(shí)到管理人隊伍中來(lái)，促進(jìn)管理人隊伍內在結構更加合理，充分發(fā)揮和提升管理人在企業(yè)病因診斷、資源整合等方面的重要作用。
5. 探索管理人跨區域執業(yè)。除從本地名冊選擇管理人外，各地法院還可以探索從外省、市管理人名冊中選任管理人，確保重大破產(chǎn)案件能夠遴選出最佳管理人。兩家以上具備資質(zhì)的中介機構請求聯(lián)合擔任同一破產(chǎn)案件管理人的，人民法院經(jīng)審查符合自愿協(xié)商、優(yōu)勢互補、權責一致要求且確有必要的，可以準許。
6. 實(shí)行管理人分級管理。高級人民法院或者自行編制管理人名冊的中級人民法院可以綜合考慮管理人的專(zhuān)業(yè)水準、工作經(jīng)驗、執業(yè)操守、工作績(jì)效、勤勉程度等因素，合理確定管理人等級，對管理人實(shí)行分級管理、定期考評。對債務(wù)人財產(chǎn)數量不多、債權債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單的破產(chǎn)案件，可以在相應等級的管理人中采取輪候、抽簽、搖號等隨機方式指定管理人。
7. 建立競爭選定管理人工作機制。破產(chǎn)案件中可以引入競爭機制選任管理人，提升破產(chǎn)管理質(zhì)量。上市公司破產(chǎn)案件、在本地有重大影響的破產(chǎn)案件或者債權債務(wù)關(guān)系復雜，涉及債權人、職工以及利害關(guān)系人人數較多的破產(chǎn)案件，在指定管理人時(shí)，一般應當通過(guò)競爭方式依法選定。
8. 合理劃分法院和管理人的職能范圍。人民法院應當支持和保障管理人依法履行職責，不得代替管理人作出本應由管理人自己作出的決定。管理人應當依法管理和處分債務(wù)人財產(chǎn)，審慎決定債務(wù)人內部管理事務(wù)，不得將自己的職責全部或者部分轉讓給他人。
9. 進(jìn)一步落實(shí)管理人職責。在債務(wù)人自行管理的重整程序中，人民法院要督促管理人制訂監督債務(wù)人的具體制度。在重整計劃規定的監督期內，管理人應當代表債務(wù)人參加監督期開(kāi)始前已經(jīng)啟動(dòng)而尚未終結的訴訟、仲裁活動(dòng)。重整程序、和解程序轉入破產(chǎn)清算程序后，管理人應當按照破產(chǎn)清算程序繼續履行管理人職責。
10. 發(fā)揮管理人報酬的激勵和約束作用。人民法院可以根據破產(chǎn)案件的不同情況確定管理人報酬的支付方式，發(fā)揮管理人報酬在激勵、約束管理人勤勉履職方面的積極作用。管理人報酬原則上應當根據破產(chǎn)案件審理進(jìn)度和管理人履職情況分期支付。案情簡(jiǎn)單、耗時(shí)較短的破產(chǎn)案件，可以在破產(chǎn)程序終結后一次性向管理人支付報酬。
11. 管理人聘用其他人員費用負擔的規制。管理人經(jīng)人民法院許可聘用企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人員，或者管理人確有必要聘請其他社會(huì )中介機構或人員處理重大訴訟、仲裁、執行或審計等專(zhuān)業(yè)性較強工作，如所需費用需要列入破產(chǎn)費用的，應當經(jīng)債權人會(huì )議同意。
12. 推動(dòng)建立破產(chǎn)費用的綜合保障制度。各地法院要積極爭取財政部門(mén)支持，或采取從其他破產(chǎn)案件管理人報酬中提取一定比例等方式，推動(dòng)設立破產(chǎn)費用保障資金，建立破產(chǎn)費用保障長(cháng)效機制，解決因債務(wù)人財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用而影響破產(chǎn)程序啟動(dòng)的問(wèn)題。
13. 支持和引導成立管理人協(xié)會(huì )。人民法院應當支持、引導、推動(dòng)本轄區范圍內管理人名冊中的社會(huì )中介機構、個(gè)人成立管理人協(xié)會(huì )，加強對管理人的管理和約束，維護管理人的合法權益，逐步形成規范、穩定和自律的行業(yè)組織，確保管理人隊伍既充滿(mǎn)活力又規范有序發(fā)展。
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