作者：齊精智律師

來(lái)源：齊精智律師

《民法典》規定動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押自抵押合同成立時(shí)至登記之前抵押權生效但不可對抗善意第三人。該浮動(dòng)動(dòng)產(chǎn)抵押登記后至抵押物確定（結晶）之前，浮動(dòng)動(dòng)產(chǎn)抵押尚未確定的抵押物能否對抗第三人？齊精智律師提示登記在先的浮動(dòng)抵押優(yōu)先于交付在后的動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，但浮動(dòng)抵押標的物確定前，對于一般債權人無(wú)對抗效力。

 本文不惴淺陋，分析如下：   

一、《民法典》關(guān)于浮動(dòng)動(dòng)產(chǎn)抵押的法律規定。

《民法典》第三百九十六條規定：“企業(yè)、個(gè)體工商戶(hù)、農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者可以將現有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現抵押權的情形，債權人有權就抵押財產(chǎn)確定時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償?！?/p>

第四百零三條規定：以動(dòng)產(chǎn)抵押的，抵押權自抵押合同生效時(shí)設立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

第四百零四條規定：以動(dòng)產(chǎn)抵押的，不得對抗正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已經(jīng)支付合理價(jià)款并取得抵押財產(chǎn)的買(mǎi)受人。

第四百一十一條 依據本法第三百九十六條規定設定抵押的，抵押財產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時(shí)確定：

（一）債務(wù)履行期限屆滿(mǎn)，債權未實(shí)現；

（二）抵押人被宣告破產(chǎn)或者解散；

（三）當事人約定的實(shí)現抵押權的情形；

（四）嚴重影響債權實(shí)現的其他情形。

二、浮動(dòng)抵押權與其他擔保物權并存時(shí)的效力順位確定原則。

《物權法》時(shí)代認為：全部動(dòng)產(chǎn)特定為抵押物之前，其他擔保物權應優(yōu)先于浮功抵押權?！毒琶窦o要》時(shí)代認為登記在先抵押物為特定的浮動(dòng)抵押也要優(yōu)先于登記在后的動(dòng)產(chǎn)抵押?！睹穹ǖ洹窌r(shí)代認為登記在先的動(dòng)產(chǎn)抵押優(yōu)先于動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押。

1、《物權法》時(shí)代認為：全部動(dòng)產(chǎn)特定為抵押物之前，其他擔保物權應優(yōu)先于浮功抵押權。

《〈中華人民共和國物權法〉條文理解與適用》（最高人民法院物權法研究小組編著(zhù)：人民法院出版社2007年版，第567頁(yè)。）認為：

在浮動(dòng)抵押效力順位上，應該區分浮動(dòng)抵押轉換為特定擔保之前和之后的不同情況。因擔保權的實(shí)行、債務(wù)人違約、約定事件、企業(yè)合并或企業(yè)破產(chǎn)等確定事由發(fā)生而轉換為特定擔保，抵押人當時(shí)擁有的全部動(dòng)產(chǎn)才能特定為抵押物。因此，在全部動(dòng)產(chǎn)特定為抵押物之前，其他擔保物權應優(yōu)先于浮功抵押權；一旦浮動(dòng)抵押財產(chǎn)特定為抵押物，該浮動(dòng)抵押權即成為固定抵押，抵押財產(chǎn)的流動(dòng)性也不復存在，在此種場(chǎng)合，浮動(dòng)抵押權的效力應當優(yōu)先于在此之后設立的擔保物權以及其他無(wú)擔保債權。

2、《九民紀要》時(shí)代認為登記在先但抵押物未特定的浮動(dòng)抵押也要優(yōu)先于登記在后的動(dòng)產(chǎn)抵押。即無(wú)論動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押的抵押物是否結晶。

九民會(huì )議紀要(法〔2019〕254號)《全國法院民商事審判工作會(huì )議紀要》64.【浮動(dòng)抵押的效力】企業(yè)將其現有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品及產(chǎn)品等財產(chǎn)設定浮動(dòng)抵押后，又將其中的生產(chǎn)設備等部分財產(chǎn)設定了動(dòng)產(chǎn)抵押，并都辦理了抵押登記的，根據《物權法》第199條的規定，登記在先的浮動(dòng)抵押優(yōu)先于登記在后的動(dòng)產(chǎn)抵押。

3、《民法典》時(shí)代認為登記在前的動(dòng)產(chǎn)抵押優(yōu)先于動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押。

《民法典》第四百一十五條規定：同一財產(chǎn)既設立抵押權又設立質(zhì)權的，拍賣(mài)、變賣(mài)該財產(chǎn)所得的價(jià)款按照登記、交付的時(shí)間先后確定清償順序。

上海高院（2017）滬民終287號判決認為：認定完成登記的浮動(dòng)抵押與質(zhì)押的優(yōu)先受償效力時(shí)，應當按照登記在先原則確定。

動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押屬于抵押權的一種，動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押登記后即使抵押物確定前（結晶）也要優(yōu)先清償動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，符合《民法典》的規定。

三、浮動(dòng)抵押標的物確定前，對于包括一般債權人在內的第三人無(wú)對抗效力。

《中國擔保制度與擔保方法（第三版）》（曹士兵著(zhù)，中國法制出版社2014年版，第307頁(yè)）浮動(dòng)抵押標的物確定前，浮動(dòng)抵押權人對未特定化的標的物無(wú)控制力和支配力，因此浮動(dòng)抵押權僅具有合同效力，僅對抵押人有效，而對于包括一般債權人在內的第三人均無(wú)對抗效力。一般債權人查封抵押人的財產(chǎn)并以之受償，浮動(dòng)抵押權人不得以該財產(chǎn)已設定浮動(dòng)抵押權為由對抗財產(chǎn)執行。在該財產(chǎn)上設立的抵押標的“固定化”的普通抵押權、質(zhì)權以及其他標的物固定的優(yōu)先權，均優(yōu)先于浮動(dòng)抵押權。

四、未登記的動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押不能對抗一般債權人。

1、《民法典》認為破產(chǎn)程序中，未登記的抵押權就不具有優(yōu)先效力，應與一般債權同等受償。

《民法典物權篇理解與使用下》第1080頁(yè)：第四百零三條規定：以動(dòng)產(chǎn)抵押的，抵押權自抵押合同生效時(shí)設立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。（三）關(guān)于一般債權人是否屬于“第三人”的問(wèn)題。：“從邏輯上說(shuō)，基于物權優(yōu)于債權的一般理論，未經(jīng)登記的抵押權仍然屬于物權的范疇，基于物權優(yōu)先于債權的優(yōu)先性原則，即使未登記的抵押權，也應優(yōu)先于一般債權。此種優(yōu)先效力主要體現在，當抵押權人認為惡意受讓人、惡意承租人以及一般債權人損害其抵押權時(shí)，有權主動(dòng)請求撤銷(xiāo)在后的轉讓、租賃、或者申請優(yōu)先于一般債權人執行。但《民法典》之所以規定動(dòng)產(chǎn)實(shí)行登記對抗主義，旨在促使當事人積極辦理登記，并使已經(jīng)辦理登記的抵押權具有對抗效力。對于未辦理登記的抵押權，出于消除隱形擔保的考慮，不應賦予此種抵押權過(guò)強的對抗效力。因此，在破產(chǎn)程序中，未登記的抵押權就不具有優(yōu)先效力，應與一般債權同等受償?！?/p>

2、《物權法》廣東高院認為：作為一般債權人的申請執行人不能對抗未經(jīng)登記的動(dòng)產(chǎn)抵押權。

裁判要旨：根據民法基本原理，物權恒優(yōu)先于債權，一般債權人的債權不能對抗擔保物權。善意第三人一般是指對同一標的物享有物權之人，自抵押人處受讓抵押財產(chǎn)或設定質(zhì)權并轉移占有時(shí)，并不知道該財產(chǎn)上已存在抵押權的受讓人、質(zhì)權人等，包括抵押財產(chǎn)的善意受讓人，同一動(dòng)產(chǎn)上的善意、后設、辦理了抵押登記的抵押權人，同一動(dòng)產(chǎn)上的善意、后設的質(zhì)押人等。本案申請執行人系被執行人的一般債權人，不屬于《物權法》第一百八十八條規定的善意第三人，其一般債權不能對抗未經(jīng)登記的抵押權。

案件來(lái)源：《劉文平、郭偉明、羅哲夫等其他案由執行案》【（2019）粵執復156號】

齊精智律師認為《民法典》作為新法與廣東高院在舊法（物權法）項下得出相反的結論，由于新法優(yōu)于舊法，應當適用新法的規定。

五、在抵押標的物確定后，浮動(dòng)抵押權可以對抗在抵押標的物確定后的惡意買(mǎi)受人。

《中國擔保制度與擔保方法（第三版）》（曹士兵著(zhù)：，中國法制出版社2014年版，第308頁(yè)）在抵押標的物確定前，只要買(mǎi)受人支付了合理對價(jià)，無(wú)論買(mǎi)受人是否知悉出賣(mài)人在其財產(chǎn)上設立有浮動(dòng)抵押權，浮動(dòng)抵押權均不得對抗買(mǎi)受人。但是，在抵押標的物確定后，浮動(dòng)抵押權即轉化為固定標的物的抵押權，則可以對抗在抵押標的物確定后的買(mǎi)受人。當然，買(mǎi)受人如果屬于善意的，浮動(dòng)抵押權仍然不得對抗。

綜上，登記在先的浮動(dòng)抵押優(yōu)先于交付在后的動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，但浮動(dòng)抵押標的物確定前，對于一般債權人無(wú)對抗效力。

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