基于《證券法》、《上市公司收購管理辦法》相關(guān)規定及實(shí)務(wù)操作，上市公司收購的常見(jiàn)方式主要有協(xié)議安排、協(xié)議轉讓、間接收購、二級市場(chǎng)舉牌、要約收購、認購新股等方式。其中，協(xié)議轉讓鑒于其一次性交易規模的可觀(guān)性，即轉讓方不受制于減持規范項下轉讓額度上限（每90天減持不得超過(guò)3%，競價(jià)不得超過(guò)1%，大宗不得超過(guò)2%）的束縛，在控制權相關(guān)的交易中更為常見(jiàn)。

就交易流程而言，協(xié)議轉讓區別于其他收購方式的重要特點(diǎn)，是需事先取得交易所的合規確認，而這也是辦理股票過(guò)戶(hù)手續的必要前提。本文將以上海證券交易所所發(fā)布《上海證券交易所上市公司股份協(xié)議轉讓業(yè)務(wù)辦理指引》為例，就上市公司股份協(xié)議轉讓業(yè)務(wù)合規確認辦理條件進(jìn)行簡(jiǎn)要分析

一、合規確認之受理門(mén)檻

合規確認的受理門(mén)檻，可總結為一個(gè)基礎條件及三個(gè)例外情形：

·基礎條件：要求協(xié)議轉讓的股份數量不低于上市公司總股本5%。

·例外情形：

1、同一控制下轉讓不受限于最低門(mén)檻；

2、外國投資者戰略投資上市公司涉及的協(xié)議轉讓?zhuān)?/p>

值得注意的是，根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法（修訂草案公開(kāi)征求意見(jiàn)稿）》相關(guān)規定，擬將外資戰投對外國投資者所持該上市公司股比的要求從原10%降低為5%，進(jìn)一步降低投資門(mén)檻；

3、通過(guò)協(xié)議轉讓方式進(jìn)行股票質(zhì)押式回購交易違約處置：

根據各交易所發(fā)布的《關(guān)于通過(guò)協(xié)議轉讓方式進(jìn)行股票質(zhì)押式回購交易違約處置相關(guān)事項的通知》，明確出質(zhì)人須為對應上市公司持股2%以上的股東。

4、法律法規或證監會(huì )/交易所認定的其他情形其他情形。

二、合規確認之前提條件

（一）轉讓協(xié)議依法生效；（二）協(xié)議各方為自然人或者依法設立并有效存續的法人、其他組織；（三）擬轉讓股份的性質(zhì)為無(wú)限售條件流通股，法律法規以及本所業(yè)務(wù)規則另有規定的除外；（四）單個(gè)受讓方的受讓比例不低于上市公司總股本的 5%，轉讓雙方存在實(shí)際控制關(guān)系、均受同一控制人所控制及法律法規、本所業(yè)務(wù)規則另有規定的除外；（五）股份轉讓價(jià)格不低于轉讓協(xié)議簽署日（當日為非交易日的順延至次一交易日）公司股份大宗交易價(jià)格范圍的下限，法律法規、本所業(yè)務(wù)規則另有規定的除外；（六）轉讓雙方就股份轉讓協(xié)議簽訂補充協(xié)議，涉及變更轉讓主體、轉讓價(jià)格或者轉讓股份數量等任一情形的，股份轉讓價(jià)格不低于補充協(xié)議簽署日（當日為非交易日的順延至次一交易日）公司股份大宗交易價(jià)格范圍的下限；（七）依據相關(guān)規定應當經(jīng)行政審批方可進(jìn)行的協(xié)議轉讓?zhuān)勋@得有關(guān)部門(mén)的批準；（八）轉讓雙方應當披露相關(guān)信息的，已經(jīng)依法合規履行信息披露義務(wù)；（九）中國證監會(huì )及本所認定的其他要求。

基于上述辦理條件，重點(diǎn)就第（五）款轉讓價(jià)格及第（六）款定價(jià)基準日所涉轉讓協(xié)議定價(jià)規則，進(jìn)一步解讀如下：

協(xié)議轉讓價(jià)格本應為商務(wù)洽談結果，為何需要就轉讓價(jià)格范圍予以明確，從交易主體而言，有利于確保上市公司公允性，確保商業(yè)市場(chǎng)的客觀(guān)性；從監管角度而言，避免向交易所申報的轉讓協(xié)議所示價(jià)格背后，或涉利益輸送，未披露信息等其他利益安排，亦是為了避免國家稅收流失。從國有股和非國有股的角度，其所依據的定價(jià)基準日及定價(jià)范圍又各有不同。

·定價(jià)范圍（價(jià)格下限）

非國有股：關(guān)于協(xié)議轉讓價(jià)格范圍下限，在現行規則下，深主板和滬主板折扣度下限為90%，創(chuàng )業(yè)板和科創(chuàng )板折扣度下限為80%（在2020年8月24日創(chuàng )業(yè)板注冊制改革下首支股票發(fā)行上市前，創(chuàng )業(yè)板折扣度下限為90%），北交所、無(wú)價(jià)格漲跌幅限制的證券折扣度下限為70%。

國有股：國有股無(wú)折扣度下限。此外，根據《上市公司國有股權監督管理辦法》第三十二條：“ 國有股東非公開(kāi)協(xié)議轉讓上市公司股份的價(jià)格不得低于下列兩者之中的較高者：（一）提示性公告日前30個(gè)交易日的每日加權平均價(jià)格的算術(shù)平均值；（二）最近一個(gè)會(huì )計年度上市公司經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)值”。

·定價(jià)基準日：

非國有股：以協(xié)議簽署日為基準日，若補充協(xié)議內容涉及實(shí)質(zhì)性變更，如變更轉讓/受讓主體、轉讓價(jià)格或者轉讓股份數量的，則以補充協(xié)議簽署日為基準日。

國有股：根據以提示性公告日為基準日。

三、合規確認之實(shí)質(zhì)審查材料清單

（一）協(xié)議轉讓確認表和承諾函；

（二）標的股份基本信息；

（三）轉讓協(xié)議；

（四）轉讓雙方身份證明文件；

（五）涉及信息披露的文件；

（六）需提供上市公司說(shuō)明的情形：

·擬轉讓股份由上市公司董事、監事、高級管理人員持有的，或者上市公司董事、監事、高級管理人員離職后擬轉讓股份的，提供上市公司董事會(huì )關(guān)于本次股份轉讓不違反法律、行政法規、部門(mén)規章、規范性文件、公司章程以及本所業(yè)務(wù)規則的說(shuō)明原件。

·屬于股權分置改革代墊股份償還的，需提交上市公司出具的股權分置改革代墊股份償還情況說(shuō)明原件。

·涉及重組業(yè)績(jì)承諾未達標需回購或分發(fā)股份的，需提交上市公司出具的說(shuō)明原件

（七）需提供轉讓雙方實(shí)際控制關(guān)系證明文件的情形：

·非國有股協(xié)議轉讓?zhuān)蜣D讓雙方存在實(shí)際控制關(guān)系或均受同一控制人控制，單一受讓比例低于5%的，需提供證明轉讓雙方存在實(shí)際控制關(guān)系或均受同一控制人控制的工商登記資料，以及任意一方繪制的雙方股權關(guān)系樹(shù)狀圖。

（八）涉及國有主體的批復或備案文件（如涉）；

（九）涉及持牌金融機構股東的文件（如涉）；

（十）涉及其他行政審批的文件（如涉）；

（十一）涉及限售股轉讓的文件（如涉）；

（十二）涉及要約收購的文件（如涉）；

（十三）涉及司法標記的材料（如涉）。

詳細材料清單及具體要求，可登陸各交易所官網(wǎng)下載《上市公司股份協(xié)議轉讓業(yè)務(wù)辦理指南》查看，在此不做詳解。

四、合規確認所處協(xié)議轉讓中的具體環(huán)節

總體而言，上市公司股份協(xié)議轉讓流程大致分為四大環(huán)節。其中，合規確認是轉讓雙方前往登記結算公司辦理股權過(guò)戶(hù)的必要前提條件且其效力受6個(gè)月期限限制，具體如下：

（一）轉讓雙方達成交易，簽訂股份轉讓協(xié)議：

通常情況下，股份轉讓是上市公司雙方股東之間的交易，只需要雙方履行自身內部審批程序即可，而不需上市公司股東大會(huì )批準。但若涉及外國投資者戰略投資時(shí)，現行《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》要求，簽署股份轉讓協(xié)議前，需先取得上市公司股東大會(huì )批準；而《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法（修訂草案公開(kāi)征求意見(jiàn)稿）》擬將此流程進(jìn)行修改，即亦僅需履行有關(guān)內部程序即可。

（二）履行信息披露義務(wù)：

3日內編制權益變動(dòng)報告書(shū)，向中國證監會(huì )、證券交易所提交書(shū)面報告，通知該上市公司，并予公告。

（三）取得交易所合規確認：

轉讓雙方根據擬辦理的協(xié)議轉讓業(yè)務(wù)類(lèi)型，按照交易所相關(guān)辦理指南所列材料清單，向交易所法律部提交相應辦理材料。辦理材料完備的，交易所予以受理，并自受理之日起 3 個(gè)交易日內出具協(xié)議轉讓確認意見(jiàn)。

（四）至登記結算公司辦理股權過(guò)戶(hù)：

協(xié)議轉讓確認意見(jiàn)自交易所出具之日起 6 個(gè)月內有效，故轉讓雙方應在上述有效期內到相應登記結算公司辦理股權過(guò)戶(hù)登記；逾期未到中國結算上海分公司申請辦理股份過(guò)戶(hù)登記的，需重新提交申請。

五、案例：轉讓上市公司禁售股的協(xié)議效力

《上海證券交易所上市公司股份協(xié)議轉讓業(yè)務(wù)辦理指引》辦理條件中明確規定，擬轉讓股份的性質(zhì)為無(wú)限售條件流通股；關(guān)于股份禁售期的規定亦體現于公司法、證券法及相關(guān)法律法規。而實(shí)務(wù)中，存在當事人在股份禁售期內簽訂股份轉讓協(xié)議的情形，該情形下的協(xié)議效力究竟如何呢？根據實(shí)務(wù)案例，可分兩種情況進(jìn)行分析：（一）股份禁售期內簽訂且履行，（二）股份禁售期內簽訂但約定禁售期滿(mǎn)后再履行。具體如下：

（一）股份禁售期內簽訂且履行：存在無(wú)效之風(fēng)險

案例：王繼青與劉瑞軍其他合同糾紛【案號：（2020）滬74民終474號】

實(shí)務(wù)觀(guān)點(diǎn)：該種情形下之所以存在協(xié)議無(wú)效的風(fēng)險，究其原因有二：一是不同法官對前述規定是否屬于“效力性強制性規定”存在不同觀(guān)點(diǎn)，二是上市公司與非上市股份公司的股份，在社會(huì )公益性及對金融秩序的影響方面存在區別，涉及上市公司股份時(shí)無(wú)效風(fēng)險加大。

（二）股份禁售期內簽訂但約定禁售期滿(mǎn)后再履行：多認為有效

案例：張桂平訴王華股權轉讓合同糾紛案【最高院公報案例（總第127期)】

裁判摘要：股份有限公司的發(fā)起人在公司成立后三年內，與他人簽訂股權轉讓協(xié)議，約定待公司成立三年后為受讓方辦理股權過(guò)戶(hù)手續，并在協(xié)議中約定將股權委托受讓方行使的，該股權轉讓合同不違反公司法原第一百四十七條第一款的規定（“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內不得轉讓”）；協(xié)議雙方在公司法所規定的發(fā)起人股份禁售期內，將股權委托給未來(lái)的股權受讓方行使，也并不違反法律的強制性規定，且在雙方正式辦理股權登記過(guò)戶(hù)前，上述行為并不能免除轉讓股份的發(fā)起人的法律責任，也不能免除其股東責任。因此，上述股權轉讓合同應認定為合法有效。

鑒于篇幅限制，本文暫述于此。關(guān)于上市公司股份協(xié)議轉讓所涉信息披露、全面要約義務(wù)觸發(fā)及豁免申請、交割后收購方的后續限售期要求等內容，本專(zhuān)欄將在此后的文章中，結合實(shí)務(wù)案例進(jìn)行解讀。