法園金融法律研究 作者：王平lawyer
來(lái)源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）
《關(guān)于規范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見(jiàn)》（銀發(fā)〔2018〕106號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“資管新規”）規定：
主營(yíng)業(yè)務(wù)不包括資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的金融機構應當設立具有獨立法人地位的資產(chǎn)管理子公司開(kāi)展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，強化法人風(fēng)險隔離，暫不具備條件的可以設立專(zhuān)門(mén)的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)部門(mén)開(kāi)展業(yè)務(wù)。
隨后，包括興業(yè)、招商、浦發(fā)在內的十幾家銀行紛紛設立資管子公司，擬通過(guò)資管子公司開(kāi)展理財類(lèi)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。對于銀行資管子公司，筆者仍然存在一些疑問(wèn)。
其一、設立資管子公司后，銀行還能不能開(kāi)展理財業(yè)務(wù)？
按照資管新規的規定，應理解為主營(yíng)業(yè)務(wù)不包括資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的銀行可以設立法人地位的資產(chǎn)管理公司，開(kāi)展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。暫不具備條件的可以設立專(zhuān)門(mén)的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)部門(mén)開(kāi)展業(yè)務(wù)。
換言之，設立了資管子公司的銀行，不得通過(guò)銀行開(kāi)展理財業(yè)務(wù)。而沒(méi)有設立資管子公司的銀行，可以以銀行作為受托人開(kāi)展理財業(yè)務(wù)。
眼下，資管子公司相關(guān)監管規定并未落地，如果急于設立資管子公司，對銀行本身未必是好事。按照資管新規來(lái)看，設立資管子公司后，銀行本身的理財業(yè)務(wù)應當終止。
其二、理財細則征求意見(jiàn)稿并不適用于資管子公司，那出臺的意義何在？
2018年7月20日，《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法》（征求意見(jiàn)稿）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“理財細則征求意見(jiàn)稿”）公布，其中規定：
第二條 （適用范圍）本辦法適用于在中華人民共和國境內設立的商業(yè)銀行，包括中資商業(yè)銀行、外商獨資銀行、中外合資銀行。
第三條 （定義）本辦法所稱(chēng)理財業(yè)務(wù)是指商業(yè)銀行接受投資者委托，按照與投資者事先約定的投資策略、風(fēng)險承擔和收益分配方式，對受托的投資者財產(chǎn)進(jìn)行投資和管理的金融服務(wù)。
本辦法所稱(chēng)理財產(chǎn)品是指商業(yè)銀行按照約定條件和實(shí)際投資收益情況向投資者支付收益、不保證本金支付和收益水平的非保本型理財產(chǎn)品。
根據理財細則征求意見(jiàn)稿的規定，理財細則將僅適用于商業(yè)銀行發(fā)行的理財財產(chǎn)，即銀行作為管理人的資產(chǎn)管理產(chǎn)品，理財細則征求意見(jiàn)稿并不適用于銀行資管子公司所開(kāi)展的理財業(yè)務(wù)。但是，根據資管新規的精神，銀行設立資管子公司開(kāi)展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)是大勢所趨。隨著(zhù)資管子公司監管規定的出臺，除非牌照有數量限制，銀行都將設立資管子公司開(kāi)展理財業(yè)務(wù)，而且會(huì )迅速落實(shí)到位，那么，理財細則征求意見(jiàn)稿僅僅適用于這個(gè)短暫的窗口期？
其三、資管子公司開(kāi)展的銀行理財業(yè)務(wù)還是理財業(yè)務(wù)嗎？
銀行理財業(yè)務(wù)，顧名思義，應該是銀行開(kāi)展的理財業(yè)務(wù)。如果該項業(yè)務(wù)由資管子公司作為管理人開(kāi)展，筆者認為，這將不能稱(chēng)作銀行理財業(yè)務(wù)，這應是銀行資管子公司理財業(yè)務(wù)。那么，如果銀行全部通過(guò)資管子公司開(kāi)展理財業(yè)務(wù)，那么，銀行理財這項業(yè)務(wù)，理論上應當徹底消失。
其四、資管子公司是不是應該有嚴格的股權限制？
資管新規要求，主營(yíng)業(yè)務(wù)不包括資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的金融機構應當設立具有獨立法人地位的資產(chǎn)管理子公司開(kāi)展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，那么，資管子公司是銀行為理財業(yè)務(wù)設立職能機構。即，在法律上，資管子公司是獨立法人，但是在業(yè)務(wù)管理上，資管子公司相當于總行一個(gè)部門(mén)。那么，銀行對資管子公司的持股比例，應當嚴格控制，銀行持有資管子公司股權的轉讓?zhuān)瑧攪栏裣拗啤?/p>
總之，當前還處于資管行業(yè)格局還在重塑階段，僅有部門(mén)資管業(yè)務(wù)類(lèi)型出臺了相關(guān)細則征求意見(jiàn)稿，或者出臺了相關(guān)過(guò)渡時(shí)期規定，一切還須一系列相關(guān)細則的正式出臺，以便對相關(guān)業(yè)務(wù)具體操作進(jìn)行明確。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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