縱橫執行 作者：張王謐
來(lái)源：縱橫執行（ID：Legal_enforcement）
近日，上海金融法院作出裁定，認可和執行了離岸債券“維好協(xié)議”的香港特別行政區法院生效判決，屬全國首例。
自今年年初以來(lái)，新冠疫情在國內外蔓延，由于其較高的傳染性，各國都采取了一定的封鎖措施來(lái)防止疫情的擴散。疫情防控卓有成效，大家的工作生活也相對趨于穩定，但由于各個(gè)口岸、各國海關(guān)的嚴格防守措施，參與國際貿易的主體很可能卷入違約、被違約的情況之中，國際、區域間法律糾紛層出不窮。
香港作為亞洲金融中心，和我們的交易往來(lái)及商事活動(dòng)更為密切，由此引發(fā)的法律問(wèn)題數量也在逐步增加。那么在實(shí)務(wù)過(guò)程中，在內地執行香港仲裁裁決/法院判決（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“香港裁決/判決”）有什么特殊要點(diǎn)嗎？
執行前需要前置認可程序嗎？
在內地申請執行香港裁決/判決，應當經(jīng)過(guò)內地人民法院的認可程序。
雖然最高人民法院頒布了關(guān)于香港裁決/判決在內地執行的解釋性規定，但由于沒(méi)有明確的操作的具體程序規范，各地實(shí)務(wù)操作不一，有的法院收到申請執行人的認可和執行申請后，作出對香港裁決或判決予以認可的裁定，申請執行人持執行法院的認可裁定申請立案執行；有的法院作出同意認可并立案執行的裁定，直接進(jìn)入執行程序；我們也曾遇到法院未做出認可裁定直接對香港裁決/判決進(jìn)行立案的案例，但申請執行人提出執行異議后，法院支持了被執行人的異議申請，撤銷(xiāo)了執行立案，要求申請執行人先行對香港裁決/判決申請認可。
所以，建議申請執行人正式申請執行時(shí)，向執行法院同時(shí)提交認可和執行的申請書(shū)。
能否申請財產(chǎn)保全？
香港裁決/判決在內地執行必須申請認可，為了最大程度地保護申請執行人的權益，在認可程序中能否申請財產(chǎn)保全，防止被執行人轉移財產(chǎn)？
《最高人民法院關(guān)于內地與香港特別行政區法院相互認可和執行當事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“香港判決安排”）明確規定，法院受理認可和執行判決的申請之前或者之后，可以按照內地法律關(guān)于財產(chǎn)保全或者禁止資產(chǎn)轉移的規定，根據申請人的申請，對被申請人的財產(chǎn)采取保全或強制措施。
在《最高人民法院關(guān)于內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“香港裁決安排”）中，卻沒(méi)有財產(chǎn)保全的相關(guān)規定，因此如果向執行管轄法院申請財產(chǎn)保全，可能不被受理。
我們認為，這一階段的保全存在實(shí)務(wù)上的客觀(guān)需要，雖然香港仲裁裁決和香港判決適用不同的安排規定，但在申請香港仲裁裁決的認可時(shí)，仍然可以嘗試以香港判決的執行安排為依據，與具體承辦法官進(jìn)行溝通，說(shuō)服承辦法官同意對被執行人財產(chǎn)采取保全措施。畢竟仲裁一裁終局，文書(shū)的確定性更強，而且香港仲裁的執行安排公布時(shí)間較早，相關(guān)規定并不完善。
當然，我們期待后續可以出臺有關(guān)規定細化司法認可中的財產(chǎn)保全程序，切實(shí)保障香港裁決/判決債權人的利益。
不同幣值匯率如何換算？
香港裁決/判決確定債務(wù)人的債權一般不以人民幣為單位。各國各地區的匯率由于經(jīng)濟因素、政治因素每天都在發(fā)生變化。不同的匯率針對小金額可能不會(huì )有很大差別，但案件的標的額越大，這一差價(jià)就越明顯。
根據我國目前的司法解釋規定，生效法律文書(shū)可以確定債務(wù)人用外幣給付，但申請執行人主張以人民幣計算的，人民法院應予準許。
在司法實(shí)踐中，一些法院會(huì )在裁判文書(shū)中確定給付外幣時(shí)，一并注明債務(wù)人于我國境內給付時(shí)應折算成人民幣支付。如果申請執行人希望將債權的計量單位換算成人民幣，在申請認可和執行的過(guò)程中，應該取哪一個(gè)時(shí)間點(diǎn)確定以人民幣為單位的債權呢？
這一問(wèn)題目前我國法律沒(méi)有明確的規定，但在實(shí)務(wù)操作上，由于提交香港裁決/判決司法認可的申請書(shū)時(shí)，需要對債權的金額進(jìn)行說(shuō)明和確認，形成在內地具有強制執行力的司法文書(shū)。一般而言，應根據撰寫(xiě)書(shū)面材料的當天匯率進(jìn)行換算。因此，在提交申請的時(shí)候，需要注意美元/港幣對人民幣匯率浮動(dòng)變化的走向，如果是在匯率特別低的時(shí)間點(diǎn)進(jìn)行認可和申請，可以將這部分的潛在損失向客戶(hù)提前進(jìn)行告知，以避免出現爭議。
實(shí)際上，在匯率波動(dòng)這一問(wèn)題上，無(wú)論在哪個(gè)時(shí)間點(diǎn)進(jìn)行折算，都可能存在比此時(shí)這一時(shí)間點(diǎn)更高的匯率。因此，解決這一問(wèn)題的關(guān)鍵是法院進(jìn)行司法實(shí)踐的時(shí)候，不能回避匯率風(fēng)險問(wèn)題，而應當綜合考慮匯率波動(dòng)的影響，采用多元化的解決思路，堅持有利于債權人的考量標準，賦予債權人對匯率的選擇權。
無(wú)論是在申請認可和執行的過(guò)程中，執行立案后，還是執行回款時(shí)，都應該具體案件具體分析，而不是所有案件都確定一個(gè)固定的時(shí)間點(diǎn)作為折算標準。
是否可以主張遲延履行利息？
在一般的執行程序中，如果被執行人未按判決、裁決和其他法律文書(shū)指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，應當加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。但遲延履行利息是否適用在內地申請認可和執行的香港裁決/判決？
我們認為，遲延履行利息是為了督促被執行人及時(shí)履行生效法律文書(shū)確定的義務(wù)，計算方法具有法定性和強制性，遲延履行利息的計算和收取由我國民訴法的條文明確規定，與香港仲裁/判決的文本內容無(wú)關(guān)。被執行人遲延履行的，應當支付遲延履行利息，也就是說(shuō)，無(wú)論申請執行人是否申請，法院都應當依職權計算遲延履行利息。
但在實(shí)務(wù)過(guò)程中，如果我們不在申請書(shū)中主動(dòng)列明，法院可能會(huì )遺漏這一部分金額的計算，因此，為了讓債權人的利益最大化，我們應當向法院請求這一部分的金額，根據我們先前的經(jīng)驗，法院一般會(huì )支持申請執行人對于遲延履行利息的主張。
如何匯付執行款項？
跨境的資金來(lái)往操作手續繁瑣，往往成為執行法院迅速匯付執行款的難題。在確有回款后，執行法院一般會(huì )要求申請執行人在執行法院地申請一個(gè)當地的銀行賬戶(hù)以收取執行款項，即境外機構在中國境內銀行業(yè)金融機構開(kāi)立的人民幣銀行結算賬戶(hù)（NRA賬戶(hù)），境內銀行為境外機構開(kāi)立外匯NRA賬戶(hù)應按照《國家外匯管理局關(guān)于境外機構境內外匯賬戶(hù)管理有關(guān)問(wèn)題的通知》辦理。
但根據我們的經(jīng)驗，不少基層法院的執行款專(zhuān)用賬戶(hù)并沒(méi)有向NRA賬戶(hù)轉賬的功能，所以法院還有可能要求申請執行人指定法院付款的對象，委托其在境內的全資子公司或其他公司進(jìn)行收款。甚至在執行過(guò)程中，如果雙方最終達成執行和解，可以由被執行人直接向申請執行人進(jìn)行付款。
結語(yǔ)
近日，國產(chǎn)的新冠滅活疫苗已經(jīng)進(jìn)入三期試驗階段，預計最快12月底上市，今年年底可以供應1億劑，這對我們來(lái)說(shuō)無(wú)疑是一個(gè)好消息。如果疫情最終得到有效的控制，國際貿易也會(huì )穩步復蘇，由疫情產(chǎn)生的違約國際貿易案件可能相對減少，但國際貿易總體量上升也會(huì )帶來(lái)一定數量的國際貿易糾紛。
香港判決安排和香港裁決安排兩部司法解釋的出臺，為我們和香港地區的司法協(xié)作互助提供了法律依據，但同時(shí)，安排中也還存在很大的程序規定空白。
為了適應之后國際貿易發(fā)展的需要，如果相關(guān)安排可以更加完善，將幫助我們執行律師解決香港裁決/判決在內地的執行實(shí)務(wù)問(wèn)題，同時(shí)也會(huì )有利于營(yíng)造一個(gè)良性的國際貿易環(huán)境，從而促進(jìn)我國經(jīng)濟繁榮發(fā)展。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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