作者:西政資本
來(lái)源:西政資本(ID:xizheng_ziben)
筆者按:
2021年8月30日,住建部發(fā)布《關(guān)于在實(shí)施城市更新行動(dòng)中防止大拆大建問(wèn)題的通知》。盡管住建部的新政對深圳的城市更新政策未造成沖擊,但深圳的更新市場(chǎng)層面還是對防止大拆大建新規的深遠影響存在一定的擔憂(yōu)情緒。自第三季度以來(lái),深圳的城市更新單元計劃立項與更新單元規劃批復數量都有明顯上升,推動(dòng)速度相比以往也明顯加快,主要還是為了避免防止大拆大建新規的后續影響,另外十四五規劃的不確定也是讓開(kāi)發(fā)商抓緊推進(jìn)存量項目的重要原因。
我們注意到,第三季度以來(lái),深圳城市更新單元實(shí)施主體確認的總體情況依舊不容樂(lè )觀(guān),其中拆遷是最大的難點(diǎn)。盡管不少開(kāi)發(fā)商在針對釘子戶(hù)或者久拖不決的被拆遷戶(hù)采用“政府征收”的談判策略,但因城市更新條例相關(guān)細則仍未出臺,因此當前仍處于開(kāi)發(fā)商與被拆遷戶(hù)的博弈階段。
一、深圳城市更新針對釘子戶(hù)的“個(gè)別征收+行政訴訟”策略
2020年12月30日,因強制征收問(wèn)題而經(jīng)歷多年爭吵不斷的《深圳經(jīng)濟特區城市更新條例》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“更新條例”)經(jīng)深圳市第六屆人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )第46次會(huì )議于當日通過(guò),并于當日以深圳市第六屆人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )公告第228號直接印發(fā)。更新條例中最大的亮點(diǎn),無(wú)疑是為破解城市更新搬遷難的問(wèn)題而創(chuàng )設的“個(gè)別征收+行政訴訟”制度。然而,自更新條例于2021年3月1日起施行以來(lái),截至發(fā)文今日,官方公告及相關(guān)政府單位并未公告相關(guān)依據已生效的更新條例而具體實(shí)施的“個(gè)別征收”案例,個(gè)中緣由,我們自然無(wú)法得知。
實(shí)際上,早在2015年12月,在城市更新“先行先試”的羅湖區,即已出現了相關(guān)“個(gè)別征收”的城市更新項目的案例(詳見(jiàn)《深圳市羅湖區人民政府關(guān)于征求<羅沙路跨線(xiàn)橋項目翠苑花園房屋征收補償方案>公眾意見(jiàn)的通告》。經(jīng)筆者統計,相關(guān)有公示的羅湖區的城市更新項目中,有公示“征收”相關(guān)文件的項目就包括蓮塘街道翠苑花園2、3棟城市更新單元項目,翠竹街道愛(ài)國路木頭龍小區城市更新單元項目,東曉街道布吉農批城市更新單元項目,桂園街道蔡屋圍城市更新統籌片區項目等。其中,尤其以翠竹街道愛(ài)國路木頭龍小區城市更新單元項目(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“木頭龍項目”)最為有名,也最為吸引人關(guān)注。
木頭龍項目政府實(shí)施征收的成功案例,雖發(fā)生在更新條例實(shí)施之前,但從具體實(shí)操來(lái)看,在適用情形、征收程序和補償方案等方面,都和更新條例一一對應,也可以為后續相關(guān)城市更新項目政府實(shí)施征收提供相應藍本。鑒于此,筆者擬結合木頭龍項目的相關(guān)公開(kāi)資料及更新條例等相關(guān)政策規定,簡(jiǎn)單梳理下更新條例背景下政府實(shí)施征收的主要步驟與實(shí)操要點(diǎn),謹供同業(yè)人士參考。
附:木頭龍項目行政征收重大事件時(shí)間節點(diǎn)一覽

二、更新條例中政府實(shí)施征收的相關(guān)政策
(一)更新條例中政府實(shí)施征收的相關(guān)政策
更新條例中,與政府實(shí)施征收相關(guān)的條款主要都在第三章“拆除重建類(lèi)城市更新”中,主要條款在于第36條、第37條、第38條、第39條這四條,主要政策概覽如下表:

(二)政府實(shí)施征收相關(guān)政策解讀
1. 官方解讀中對于政府實(shí)施征收的說(shuō)明
實(shí)際上,在2020年12月30日更新條例印發(fā)當日,深圳市城市更新和土地整備局作為官方機構也同時(shí)發(fā)布了“《深圳經(jīng)濟特區城市更新條例》解讀”文件。官方解讀中,對于政府實(shí)施征收亦著(zhù)墨較多,主要包括如下內容:
第一,政策出臺背景及預期效果方面,官方解讀有說(shuō)明:為了有效破解城市更新搬遷難問(wèn)題,《條例》創(chuàng )設了“個(gè)別征收+行政訴訟”制度,規定舊住宅區城市更新項目個(gè)別業(yè)主經(jīng)行政調解后仍未能簽訂搬遷補償協(xié)議的情況下,為了維護和增進(jìn)社會(huì )公共利益,推進(jìn)城市規劃的實(shí)施,區人民政府可以對未簽約部分房屋實(shí)施征收。我們認為,城市更新改造是城市規劃實(shí)施的組成部分,是對城市整體空間與土地價(jià)值的重構。開(kāi)展城市更新的目的是落實(shí)城市規劃,提升城市基礎設施建設和管理水平,完善公共服務(wù)配套設施,改善人居環(huán)境質(zhì)量,實(shí)現對周?chē)瑓^的良性輻射,帶動(dòng)整個(gè)城市的可持續發(fā)展,符合《國有土地上房屋征收與補償條例》有關(guān)基于公共利益予以征收的規定精神。
第二,政府實(shí)施征收具體內容解讀方面,官方解讀中亦明確:《更新條例》進(jìn)一步明確了政府實(shí)施征收的適用情形、征收程序和補償方案,具體規定如下。
一是舊住宅區已簽訂搬遷補償協(xié)議的專(zhuān)有部分面積和物業(yè)權利人人數占比均不低于百分之九十五,且經(jīng)區人民政府調解未能達成一致的,為了維護和增進(jìn)社會(huì )公共利益,推進(jìn)城市規劃的實(shí)施,區人民政府可以依照法律、行政法規及本條例相關(guān)規定對未簽約部分房屋實(shí)施征收。城中村合法住宅、住宅類(lèi)歷史違建部分可參照執行。
二是依照本條例規定對未簽約房屋實(shí)施征收的,可以不納入全市年度房屋征收計劃,由區人民政府參照國家和本市國有土地上房屋征收與補償的有關(guān)規定,依法分別作出征收決定。被征收人對征收決定或補償決定不服的,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
三是在區人民政府依法作出征收決定前,尚未簽訂搬遷補償協(xié)議的物業(yè)權利人與市場(chǎng)主體協(xié)商簽訂搬遷補償協(xié)議的,市場(chǎng)主體應當在簽訂搬遷補償協(xié)議后三個(gè)工作日內告知區人民政府。區人民政府對該房屋的征收程序終止。
四是區人民政府征收取得的物業(yè)權利,由相關(guān)部門(mén)按照有關(guān)規定與市場(chǎng)主體協(xié)商簽訂搬遷補償協(xié)議。
2. 政府實(shí)施征收政策注意要點(diǎn)
除以上官方解讀之外,筆者認為,在城市更新項目針對具體政府實(shí)施征收過(guò)程中,還有如下要點(diǎn)需要注意:
第一,并非所有類(lèi)型的城市更新項目,都可以適用“個(gè)別征收+行政訴訟”這類(lèi)政府實(shí)施征收的模式,也就是說(shuō),這類(lèi)模式他有一個(gè)相應的門(mén)檻。舊工業(yè)區拆除重建、舊商業(yè)區拆除重建,按現有政策就是不能適用的。而具體的更新項目,是否就是屬于更新條例中“個(gè)別征收+行政訴訟”模式適用對象的舊住宅區拆除重建、城中村合法住宅拆除重建、住宅類(lèi)歷史違建拆除重建,確實(shí)還有待政府部門(mén)的進(jìn)一步明確和具體案例的實(shí)操;
第二,即使是可以適用“個(gè)別征收+行政訴訟”模式的兩個(gè)類(lèi)型——舊住宅區拆除重建以及城中村合法住宅、住宅類(lèi)歷史違建拆除重建,具體適用也是有細微區別的。舊住宅區拆除重建適用“個(gè)別征收+行政訴訟”模式的一個(gè)重要前提是:面積和物業(yè)權利人人數占比均不低于百分之九十五,即雙95%;而城中村合法住宅、住宅類(lèi)歷史違建拆除重建,相應適用的前提則僅需:物業(yè)權利人人數占比不低于百分之九十五,即單95%即可;
第三,“個(gè)別征收+行政訴訟”模式仍是在深圳城市更新雙100%簽約要求的前提下的,也就是說(shuō),確認實(shí)施主體的前提,仍是城市更新項目拆除范圍內形成單一權利主體,政策從來(lái)沒(méi)有降低這個(gè)比例要求。只是需注意的是,對于“個(gè)別征收+行政訴訟”模式下的被征收人即被搬遷人而言,按更新條例第39條的規定,由原來(lái)的權利人變成了“相關(guān)部門(mén)”,并由相關(guān)部門(mén)按照有關(guān)規定與市場(chǎng)主體協(xié)商簽訂搬遷補償協(xié)議。
三、更新條例背景下政府實(shí)施征收的主要步驟與實(shí)操要點(diǎn)
(一)更新條例背景下政府實(shí)施征收的主要步驟
實(shí)際上,從木頭龍項目行政征收重大事件時(shí)間節點(diǎn),并結合更新條例的相關(guān)規定來(lái)看,“個(gè)別征收+行政訴訟”模式中政府實(shí)施征收主要包括三大程序——即前期準備程序、決定程序、補償程序。
1. 政府實(shí)施征收前期準備程序
關(guān)于前期準備程序,筆者習慣歸納為三個(gè)方面——即輔助條件準備、實(shí)體條件準備、程序條件準備。
輔助條件準備方面,即常規的納入更新范圍、房屋權屬信息確認、暫停辦理相關(guān)過(guò)戶(hù)手續等方面,主要是為政府實(shí)施征收創(chuàng )造一個(gè)外部環(huán)境而言的;
實(shí)體條件準備方面,主要就是和待征收的房屋息息相關(guān)的一些程序,比如需符合相關(guān)的政策前提條件(如舊住宅區拆除重建的雙95%、城中村合法住宅、住宅類(lèi)歷史違建拆除重建的單95%)、區人民政府調解等;
程序條件準備方面,主要就是網(wǎng)上有公示的確定房屋征收范圍及征收提示、征收補償方案(征求意見(jiàn)稿)公示及意見(jiàn)征集與反饋、征收補償方案通告等。按照《深圳市房屋征收與補償實(shí)施辦法(試行)》(深圳市人民政府令292號)第15條的規定,征收補償方案(征求意見(jiàn)稿)應當在房屋征收范圍、政府網(wǎng)站予以公布,并征求公眾意見(jiàn),征求意見(jiàn)期限不少于30日。當然,滿(mǎn)足《深圳市房屋征收與補償實(shí)施辦法(試行)》(深圳市人民政府令292號)第16條條件的前提下,針對相關(guān)的征收補償方案(征求意見(jiàn)稿),也有可能涉及聽(tīng)證等程序。
2. 政府實(shí)施征收決定程序
按照《深圳市房屋征收與補償實(shí)施辦法(試行)》(深圳市人民政府令292號)第17條、第18條、第19條、第20條的規定,政府實(shí)施征收決定程序中,主要會(huì )涉及征收范圍內房屋征收的社會(huì )穩定風(fēng)險進(jìn)行評估論證、房屋征收補償費用準備及足額到位、政府內部審批(可能涉及區政府或者報經(jīng)新區管理機構核準)、征收決定公告等。
而這些具體細節中,最容易被外界接觸的就是征收決定公告,即常規我們經(jīng)??吹降摹渡钲谑蠿X區人民政府房屋征收決定書(shū)》,房屋征收決定公告一般會(huì )載明項目名稱(chēng)、征收范圍、征收補償方案、征收實(shí)施單位、征收實(shí)施期限(征收補償協(xié)議簽約期)及征收行為限制、現場(chǎng)接待地點(diǎn)和聯(lián)系方式、監督舉報方式和行政復議、被征收人救濟方式等事項。具體的征收補償協(xié)議簽約期,則一般是90個(gè)自然日,相對期限也會(huì )比較長(cháng)。
3. 政府實(shí)施征收補償程序
政府相關(guān)部門(mén)發(fā)布征收決定后,房屋征收決定自公告之日起即時(shí)生效,接下來(lái)即進(jìn)入政府實(shí)施征收補償程序。具體征收補償程序內容方面,其實(shí)就是一個(gè)二選一的過(guò)程。
一方面,如果被征收人選擇在征收補償協(xié)議簽約期內簽約的話(huà),相應程序就會(huì )按照房屋征收部門(mén)與被征收人簽訂的《征收補償協(xié)議》的約定進(jìn)行,而城市更新項目推進(jìn)階段,則由房屋征收部門(mén)作為新的權利人,與市場(chǎng)主體協(xié)商簽訂《搬遷補償協(xié)議》后繼續往實(shí)施主體確認以及其他相關(guān)流程繼續推進(jìn);
而另一方面,如果被征收人仍繼續堅持,不簽訂《征收補償協(xié)議》,則需其在征收決定書(shū)中列明的相應法定期限(決定公告之日起60日內依法向深圳市人民政府申請行政復議,或者在6個(gè)月內依法向有管轄權的人民法院提起行政訴訟)內申請行政復議或提起行政訴訟。如果被征收人在法定期限內既不申請行政復議又不提起行政訴訟,而且相應期限內不搬遷的,則極有可能會(huì )涉及到強制執行即強制搬遷程序了。
從木頭龍及相關(guān)項目的實(shí)踐來(lái)看,相應被搬遷人可能選擇第一種的可能性更高。
(二)政府實(shí)施征收的實(shí)操注意要點(diǎn)
1. 政府實(shí)施征收涉及銀行按揭貸款未還清的處理
無(wú)論是城市更新項目,還是棚戶(hù)區改造項目,或是土地整備利益統籌項目,都經(jīng)常會(huì )涉及到被搬遷人銀行貸款未還清的問(wèn)題,這就涉及到一個(gè)搬遷人、被搬遷人、銀行的三角關(guān)系。具體到政府實(shí)施征收過(guò)程中,就涉及需重點(diǎn)處理好行政征收主管部門(mén)、被征收人/抵押人、抵押權人三者之間的關(guān)系。
實(shí)操中,在抵押權人與抵押人協(xié)商一致的前提下,如被征收房屋存在按揭貸款未還清的,如抵押人沒(méi)有其他財產(chǎn)或者資金變更抵押物或者提前償還債務(wù),則一般可以由第三方(通常是其他金融機構或擔保公司)代抵押人提前償還剩余借款,并取得抵押權人即按揭銀行出具的《同意注銷(xiāo)房地產(chǎn)證的書(shū)面聲明》,從而方便辦理后續的產(chǎn)權注銷(xiāo)登記手續。同時(shí),第三方的權利保障方面,則可由抵押人提供其他相應擔保措施,例如對《搬遷補償安置協(xié)議》或者《征收補償協(xié)議》對應的具體房屋進(jìn)行預抵押,如果抵押人未按約定償還本息的,則第三方依照相應預抵押的約定辦理。實(shí)操過(guò)程中,也不排除政府會(huì )強力介入,由政府相關(guān)單位來(lái)充當該第三方的操作模式。
2. 征收決定程序是單獨作出還是統一作出
實(shí)操中,我們會(huì )發(fā)現,一般需要啟動(dòng)“個(gè)別征收+行政訴訟”模式中政府實(shí)施征收的,主要是針對個(gè)別的被征收人,那征收決定具體是需要針對這幾個(gè)個(gè)體單獨作出,還是說(shuō)針對城市更新項目范圍統一作出呢?
從木頭龍及相關(guān)項目的實(shí)踐來(lái)看,征收決定基本都是針對整個(gè)城市更新項目范圍內房屋作為統一整體進(jìn)行,而并非進(jìn)針對范圍內某些個(gè)體而分戶(hù)分別作出。這就是我們看到相關(guān)《征收提示》或者《深圳市XX區人民政府房屋征收決定書(shū)》中的附圖,基本都是涵蓋整個(gè)項目范圍的。當然,具體簽訂相應的《征收補償協(xié)議》或者其他處理的,就是分戶(hù)分別制作并送達的。
3. 當事人對征收決定不服的救濟程序
前述已有說(shuō)明,針對具體的征收決定,被征收人作為當事人可以有行政復議或者行政訴訟兩個(gè)選擇??梢赃x擇先行嘗試行政復議,對復議結果不服的,在收到復議決定書(shū)之日起相應法定期限內再向人民法院提起行政訴訟。也可以不經(jīng)過(guò)行政復議,直接在法定期限內向人民法院提起行政訴訟。
當然,具體異議的表達,也可以在“征收補償方案(征求意見(jiàn)稿)公示”過(guò)程中,提出自己的異議意見(jiàn)。需要說(shuō)明的是,征收提示、征收補償方案這些,一般不對被征收人的權益產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響,因而一般不會(huì )被認定為是具體行政行為,所以其本身不具備可訴性。當事人需要提起行政訴訟的,還是需要等待《深圳市XX區人民政府房屋征收決定書(shū)》的下達。
四、總結與思考
截至發(fā)文今日,官方并未有相關(guān)依據更新條例而具體實(shí)施的“個(gè)別征收”案例。其具體原因,可能還有待政府相關(guān)部門(mén)政策的完善和市場(chǎng)的進(jìn)一步驗證?!皞€(gè)別征收+行政訴訟”模式中政府實(shí)施征收,主要是針對拆遷難而來(lái),具體后續如何發(fā)揮它的效果,就讓我們拭目以待吧。
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