股度股權 作者：李濤律師|股度股權律師團隊
來(lái)源：股度股權
1盡職調查階段
盡職調查結束后，要做幾件事：
1）確定最終交易方式和交易路徑；
交易路徑如何設計，往往涉及到法律、財務(wù)、稅收、技術(shù)等多方面的知識，這也是并購交易復雜的一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)。
比如收購某塊土地，通過(guò)盡職調查發(fā)現，是軍隊用地，那么就需要辦理軍用地流轉手續：先取得解放軍的總后勤部和國土資源局聯(lián)合批復，然后地方的國土局補充一個(gè)土地出讓合同。這個(gè)合同里面就會(huì )說(shuō)這塊地是軍用地，現在出讓了，出讓給某某企業(yè)。
然后企業(yè)把出讓款直接付給軍隊，軍隊出具一張收據。注意是收據，軍隊不可能出具發(fā)票的，軍隊比較強勢，不會(huì )幫企業(yè)處理稅務(wù)問(wèn)題。
那么企業(yè)就面臨稅務(wù)問(wèn)題，不知道該怎么交稅，這里面可能涉及到企業(yè)所得稅、土地流轉稅等稅種，軍隊不管交稅，但是企業(yè)不交稅就可能被稅務(wù)機關(guān)處罰。但是有些稅種又是需要出讓方繳納或者代扣代繳的，所以稅務(wù)問(wèn)題是個(gè)麻煩事。
除此以外，還可能有代持股、合伙、信托等問(wèn)題，因此交易路徑的設計比較復雜。
2）確定目標公司是否需要重組，剝離不想收購的資產(chǎn)
3）對股權進(jìn)行估價(jià)
4）對盡職調查過(guò)程中發(fā)現的問(wèn)題，制定解決方案，引入談判
2談判階段
一、每次談判要有備忘錄
二、重點(diǎn)關(guān)注兩個(gè)方面的問(wèn)題
（一）空股的處理方式
空股，指的是老股東認繳而沒(méi)有實(shí)繳出資的股權，一般情況下在并購案中，是部分沒(méi)有實(shí)繳，比如股本1億，其中4000萬(wàn)元已經(jīng)實(shí)繳，6000萬(wàn)元還沒(méi)實(shí)繳，而不可能全部沒(méi)有實(shí)繳，因為在并購之前公司已經(jīng)運營(yíng)了很長(cháng)時(shí)間，不是新公司。
投資方面對空股，應當如何處理？
最簡(jiǎn)單的一種方法，是要求老股東辦理減資，投資方只收購實(shí)股。
但是這種方式不一定對投資方最有利。
因為，如果目標公司已經(jīng)運營(yíng)較長(cháng)時(shí)間，享有良好的市場(chǎng)聲譽(yù)，品牌影響力等，那么即使是空股，也是有價(jià)值的。投資方應當考慮把空股一起收購，這樣才能利益最大化。當然，空股的計價(jià)方式和實(shí)股是不一樣的。
舉例來(lái)說(shuō)，目標公司注冊資本1億元，老股東甲和乙各50%，實(shí)繳出資4000萬(wàn)元。投資方準備收購目標公司60%的股權，經(jīng)過(guò)協(xié)商老股東將1億元中的6000萬(wàn)元空股全部轉讓給投資方，目標公司的股權估值為2億元。
那么投資方應支付的股權轉讓款=（目標公司投前估值+空股出資額）*受讓比例-負擔的出資額。
也就是（20000+6000）*60%-6000=9600萬(wàn)元
除此之外，收購完成后，投資方應完成向目標公司注資6000萬(wàn)元的責任。
除上述兩種方案外，投資方還可以選擇同比例收購實(shí)股和空股，只收購實(shí)股但同時(shí)承擔認繳空股義務(wù)的方案。計算方式比較復雜，不再詳述。
（二）老股東的優(yōu)先購買(mǎi)權問(wèn)題
股東的優(yōu)先購買(mǎi)權是為保護有限責任公司人合性屬性，在股東向本公司以外的人轉讓股權時(shí)，公司其他股東享有同等條件下優(yōu)先購買(mǎi)的權利。
1、小股東對抗問(wèn)題
在股權并購交易中，投資方往往尋求目標公司的控股權，如果目標公司的股權結構比較分散，這種控股式收購可能會(huì )引起小股東的警覺(jué)，行使優(yōu)先購買(mǎi)權，從而導致整個(gè)股權并購交易失敗。
實(shí)務(wù)中投資方的解決方案通常有下面幾種：
1）價(jià)格對抗法
設置股權轉讓的條件，包括股權的數量、價(jià)格、支付方式、付款節點(diǎn)及交易期限等因素，比如要求一次性現金支付，在較短時(shí)間內完成支付等，給小股東行使優(yōu)先購買(mǎi)權制造障礙，從而使得小股東被迫放棄優(yōu)先購買(mǎi)權。
2）兩步走：先參股后控股
投資方先少量收購目標公司的股權，取得目標公司股東的身份，然后在尋求股東之間的股權轉讓?zhuān)@樣就完全避開(kāi)了優(yōu)先購買(mǎi)權的問(wèn)題。
實(shí)務(wù)中還可能遇到一種情況，小股東對投資方非常敏感，連小比例的股權轉讓都不肯輕易放棄，讓投資方參股也遇到障礙，對應的解決方案是：投資方與出讓方協(xié)商好，參股時(shí)的股權轉讓價(jià)格設置得很高，控股時(shí)的股權轉讓價(jià)格再調低，也就是結合第1種解決方案來(lái)使用
3）老股東設立全資子公司，投資方收購全資子公司
實(shí)務(wù)中還有一種更復雜的方式，目標公司有A/B/C/D四個(gè)老股東，投資方準備收購控股股東A的全部股權，遭遇小股東D行使優(yōu)先購買(mǎi)權抵抗?，F在A(yíng)專(zhuān)門(mén)成立一家全資子公司A1，并且把A持有的全部目標公司股權轉讓給A1，同時(shí)把A1的100%股權全部轉讓給投資方，這樣投資方代替A，通過(guò)100%控股A1來(lái)完成對目標公司的間接控股。
2、沒(méi)有小股東對抗情況下，老股東行使優(yōu)先購買(mǎi)權的通知問(wèn)題
公司法規定，對外轉讓股權的，出讓方應當向其他老股東發(fā)出書(shū)面通知，如果沒(méi)有書(shū)面通知，那么股權轉讓行為可能無(wú)效。
在股權并購實(shí)務(wù)中，股權出讓方通常會(huì )先與投資方協(xié)商好轉讓條件后一并通知其他股東，由其他股東答復是否同意以及是否行使優(yōu)先購買(mǎi)權。
書(shū)面通知的要點(diǎn)：
1）應包括轉讓股權的數量、價(jià)格、支付方式及期限等因素，否則可能被視為沒(méi)有完全履行通知義務(wù)。
2）要注意目標公司章程中的特殊約定。
3）可以考慮在目標公司股東會(huì )決議上就擬出讓股權股東已依法履行通知義務(wù)進(jìn)行備注，并由其他股東在決議上簽字確認，以免日后追訴。
（三）簽署相關(guān)法律文件
（四）股權交割階段
1、股權變更相關(guān)工商登記
2、向目標公司派出管理團隊
一般投資方要派的是董事長(cháng)、總經(jīng)理、財務(wù)總監等。
3、支付股權轉讓款
4、目標公司管理權交接
更換公章，董監高人員變動(dòng)，工作移交。
（五）檔案整理及歸案
并購團隊向日后的管理團隊移交工作，以及相關(guān)文件檔案，特別注意的是股權并購過(guò)程中一些遺留尚未完全解決的問(wèn)題，要特別向管理團隊交代清楚。
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