資產(chǎn)界注：本文來(lái)由信實(shí)律師（ID：FJLHXSLSSWS），作者：葉佳昌、林志佳。

引言

在“嚴監管、去（穩）杠桿”的金融風(fēng)險防控高壓政策下，包括銀行業(yè)、保險業(yè)、證券業(yè)、信托業(yè)等在內金融機構罰單頻傳，一系列市場(chǎng)亂象被加以整治，國家金融形勢和風(fēng)險實(shí)現總體穩定、可控；然而，隨之爆發(fā)和衍生出來(lái)的就是大量的國有“僵尸企業(yè)”和民營(yíng)危困企業(yè)通過(guò)強制清算、破產(chǎn)清算或重整等程序予以處置，形成所謂的“破產(chǎn)潮”，金融機構不良貸款率和不良資產(chǎn)供給數量和規模也由此繼續升高。

從近年來(lái)公布的數據來(lái)看，商業(yè)銀行不良貸款余額從2017年末的1.71萬(wàn)億元，到2018年末和2019年第二季度分別增至2.03萬(wàn)億元和2.24萬(wàn)億元；目前不良貸款率也達到1.81%。而根據最高人民法院通報破產(chǎn)審判工作情況的統計數據，2016年度和2017年度全國法院系統新收企業(yè)破產(chǎn)申請審查、破產(chǎn)案件數量約為5665件和9542件，較上一年度同比上升53.8%和68.4%，增幅明顯。2018年度，全國法院新收強制清算與破產(chǎn)類(lèi)案件18823件，同比增長(cháng)97.3%；審結11669件，同比增長(cháng)86.5%。

隨著(zhù)監管層的最新要求，對不良貸款口徑確認趨嚴，整治力度加大，商業(yè)銀行的不良貸款數額加速上升，貸款損失準備計提比例大幅提高，金融機構正在加大不良貸款的處置力度和模式創(chuàng )新。

在困境企業(yè)債務(wù)危機中，無(wú)論是商業(yè)銀行還是資產(chǎn)管理公司，金融機構往往都是處于最為核心和主要的債權地位，在股權融資路徑和規模不足的情況下，無(wú)論是源于抵押或質(zhì)押的擔保貸款，抑或其他給予流動(dòng)性支持的信用貸款或保證貸款，金融債權的數額在正常企業(yè)或困境企業(yè)的整體負債中占比都相對較高。杠桿水平的提高使得企業(yè)進(jìn)入信貸市場(chǎng)變得更加容易，反過(guò)來(lái)也造就了整體信用度的惡化。[1] 金融機構雖然較早介入實(shí)體企業(yè)的創(chuàng )業(yè)發(fā)展，為實(shí)體企業(yè)的快速擴張和經(jīng)營(yíng)效益起到了重要的作用，但同時(shí)也是困境企業(yè)在市場(chǎng)環(huán)境惡化、經(jīng)濟刺激萎縮、信貸支持回緊、擔保條件調整等變化之后形成“短貸長(cháng)投、過(guò)度投融資、交叉互?！钡炔“Y的主要成因。

我國經(jīng)濟學(xué)家李稻葵在2017年6月大連達沃斯論壇上曾表示，“經(jīng)營(yíng)不善的高杠桿率企業(yè)該退出的要退出，該資產(chǎn)重組的企業(yè)要盡快重組，該破產(chǎn)的盡快破產(chǎn)，這是最關(guān)鍵的；金融去杠桿拿捏好度，最關(guān)鍵是要有一定的破產(chǎn)率，多了不成，多了肯定不合適，引起資金供應鏈的連鎖反應，會(huì )引起恐慌，少了也不靈”。[2] 因此，我國的金融機構確實(shí)有必要思考，如何在新時(shí)期下確定和落實(shí)金融信貸領(lǐng)域的“結構性去杠桿”要求，如何優(yōu)化金融不良資產(chǎn)的處置模式，以及如何運用破產(chǎn)法思維開(kāi)展不良資產(chǎn)處置。

破產(chǎn)法市場(chǎng)化、法治化實(shí)施的大趨勢

破產(chǎn)法是信用經(jīng)濟的基礎，并為經(jīng)濟發(fā)展提供了風(fēng)險分擔的基本法律規則。[3] 2015年的中央經(jīng)濟工作會(huì )議公報指出，“中國要依法為實(shí)施市場(chǎng)化破產(chǎn)程序創(chuàng )造條件，加快破產(chǎn)清算案件審理”。我國的《企業(yè)破產(chǎn)法》自2007年施行至今也已十年有余，最高人民法院多次發(fā)文強調，各級法院要積極受理破產(chǎn)案件，不得在法律之外設置破產(chǎn)案件受理條件；同時(shí)要努力解決破產(chǎn)案件受理與審理中的難題，如繼續全面建立破產(chǎn)專(zhuān)業(yè)審判庭、解決審判力量不足和專(zhuān)業(yè)能力提高問(wèn)題，解決破產(chǎn)案件審判人員工作業(yè)績(jì)的合理考核問(wèn)題，解決破產(chǎn)費用保障問(wèn)題，等等。[4]

在破產(chǎn)法市場(chǎng)化、法治化、常態(tài)化實(shí)施的進(jìn)程中，金融機構已經(jīng)不可避免地面臨和應對大量的清算案件或破產(chǎn)案件。因此，金融機構既有必要充分了解破產(chǎn)重整或和解的拯救功能，識別司法重整與庭外債務(wù)重組的優(yōu)勢，適時(shí)關(guān)注困境企業(yè)或困境資產(chǎn)潛在的重整或有效營(yíng)運價(jià)值，針對困境企業(yè)債務(wù)危機的發(fā)生或資產(chǎn)困境尋找真正的“病因”及“解困”良策，同時(shí)也引導困境企業(yè)做好“加減乘除”和有效治理，集法律、金融、治理及行業(yè)等資源助力實(shí)體企業(yè)的再造和重生。破產(chǎn)重整制度在司法實(shí)踐中不斷得到應用，成為挽救危困企業(yè)、促進(jìn)企業(yè)再生的重要制度選擇，在維護市場(chǎng)經(jīng)濟秩序健康發(fā)展和推動(dòng)供給側結構性改革方面發(fā)揮了重要作用。同時(shí)，金融機構也應當重視破產(chǎn)清算的出清功能，發(fā)揮破產(chǎn)相對于訴訟執行的優(yōu)勢，解決債權清償的公平分配和效率，解決執行難和周期長(cháng)等，依法實(shí)現及時(shí)清償和債權回收，并且推動(dòng)土地廠(chǎng)房、技術(shù)、信貸、勞動(dòng)力等生產(chǎn)要素或資源的合理配置，實(shí)現我國當前金融信貸領(lǐng)域去產(chǎn)能、去庫存和“結構性”去杠桿，有效推進(jìn)供給側結構性改革的治理目標。

金融不良資產(chǎn)處置的破產(chǎn)法思維

考慮到金融不良資產(chǎn)處置的現實(shí)需求，金融機構在新時(shí)期下也不斷在優(yōu)化和更新處置模式。如何提高金融不良資產(chǎn)處置的效果和效率，如何從成本中心轉化為利潤中心，如何通過(guò)金融科技、資源整合等方法解決處置難題，都是金融機構特殊資產(chǎn)管理部門(mén)或資產(chǎn)（保全）中心的關(guān)注重點(diǎn)。

金融不良資產(chǎn)的處置模式，實(shí)際上從傳統上主要關(guān)注訴訟執行、批量轉讓的處置清收，如業(yè)界俗稱(chēng)“打折、打官司、打包”的三打模式，逐漸轉換到債務(wù)或資產(chǎn)重組、租賃、資產(chǎn)置換、受托處置，再到目前流行的市場(chǎng)化債轉股、不良資產(chǎn)證券化、銀政企合作和破產(chǎn)重整或和解等新型模式或組合，都體現出本輪經(jīng)濟逆周期的市場(chǎng)環(huán)境、金融嚴監管、亂象治理政策給金融不良資產(chǎn)風(fēng)險管理帶來(lái)的巨大壓力和處置要求。

在破產(chǎn)浪潮下，金融機構應當摒棄“談破色變”的思維，正確意識到“破產(chǎn)法市場(chǎng)化、法治化實(shí)施”的大趨勢，將破產(chǎn)清算或重整等作為解決金融不良資產(chǎn)處置的有效工具，而非作為被動(dòng)面對的障礙和困難，主動(dòng)參與、積極應對和適時(shí)優(yōu)化。有鑒于此，筆者認為以破產(chǎn)法思維推動(dòng)金融不良資產(chǎn)的創(chuàng )新處置，尤顯必要。具體而言，筆者結合在金融不良資產(chǎn)處置和破產(chǎn)實(shí)務(wù)中的法律服務(wù)經(jīng)驗和理解，提出如下幾點(diǎn)建議：

01

就破產(chǎn)程序與執行程序比較而言，資產(chǎn)的整體處置往往可以獲得更優(yōu)的對價(jià)，破產(chǎn)程序往往可以相對簡(jiǎn)易且合法地排除債務(wù)人、債權人及其他第三方對訴訟或執行程序造成的不當干擾和障礙，改變輪后查封、異地查封難、執行難的劣勢和困境。要充分理解和運用破產(chǎn)法思維來(lái)解決訴訟執行難給金融不良資產(chǎn)處置帶來(lái)的問(wèn)題，轉換跑道加快金融不良資產(chǎn)處置和回收。因此，金融機構要敢于及時(shí)啟動(dòng)和推動(dòng)直接向破產(chǎn)受理法院提出針對困境企業(yè)的破產(chǎn)清算或破產(chǎn)重整申請，或通過(guò)強制清算申請、強制清算轉破產(chǎn)、執行轉破產(chǎn)等方式，來(lái)加速推動(dòng)困境企業(yè)的資產(chǎn)債務(wù)整體處理和金融不良資產(chǎn)處置。

02

對于已經(jīng)參與破產(chǎn)程序的金融機構而言，筆者建議其可以更加主動(dòng)參與其中和行使權利。除了目前較多金融機構普遍提出爭取擔任債權人會(huì )議主席或債權人委員會(huì )委員的要求，也有必要對債權人委員會(huì )的設立與有效運作，還可以對是否設立債委會(huì )、債委會(huì )的議事規則、授權范圍和人員組成是否具有代表性、前瞻性、管理人工作的報告和問(wèn)詢(xún)、繼續營(yíng)業(yè)事務(wù)的判斷、債務(wù)人財產(chǎn)管理方案、變價(jià)方案及破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的制訂、更換管理人或審計評估機構、困境企業(yè)的重整價(jià)值與可行性評估、重整計劃草案或和解協(xié)議設計的論證、對債務(wù)清償及經(jīng)營(yíng)方案、公司治理架構等進(jìn)行論證與博弈。中國長(cháng)城資產(chǎn)管理公司于2014年在收購多家銀行不良資產(chǎn)包的過(guò)程中，發(fā)現傳統的訴訟追償、債務(wù)重組、追加投資等方式均難以適用，經(jīng)主動(dòng)參與和研究論證，最終設計出通過(guò)“整體破產(chǎn)重整及資產(chǎn)重組”的司法路徑和行業(yè)整合方案來(lái)實(shí)現超日公司債務(wù)危機的解決，保障了中小投資者及銀行債權，成功整合了光伏行業(yè)資源，獲得國內外廣大投資者的高度認可，這也是國內金融資產(chǎn)管理公司第一次系統性介入上市公司的破產(chǎn)重整，實(shí)現了債務(wù)人、重組方、投資者、債權銀行等各方多贏(yíng)的良好效果。[5]

在權利行使方面，對于法律賦予的知情權、異議權、表決權和監督權，金融機構應當同樣重視。如前所述，關(guān)于破產(chǎn)申請受理后管理人針對債務(wù)人企業(yè)的資產(chǎn)調查、債權核查、審計評估、資產(chǎn)追索等方面的進(jìn)展，金融機構可以與管理人或債權人委員會(huì )的成員或代表溝通了解，對存疑的債權申報或權益主張要及時(shí)與管理人溝通、提供線(xiàn)索或依法提出異議；同時(shí)，對于需要債權人商討、決策和審議表決的事項，金融機構也要及時(shí)和善于投票，并重視投票表決前的協(xié)商和匯報，避免最終影響、不當阻礙破產(chǎn)審理進(jìn)程和債權回收；最后，在權益保護方面，金融機構也可以結合法律規定和實(shí)際情況，對于應當及時(shí)實(shí)現的抵（質(zhì)）押權的優(yōu)先受償、破產(chǎn)抵銷(xiāo)權、取回權等自益權利，或者在管理人履行撤銷(xiāo)權、確認無(wú)效、資產(chǎn)調查和追回等方面涉及整體債權人的共益環(huán)節，也應充分關(guān)注和督促管理人依法妥善處理和履職。在2017年的東北特鋼破產(chǎn)重整一案中，中國銀行牽頭的金融機構債權人委員會(huì )就創(chuàng )新性地聘請律師事務(wù)所擔任專(zhuān)項法律顧問(wèn)，建立聯(lián)合工作組機制，就破產(chǎn)重整中的金融債權權益維護、重整計劃的制定、重整投資人的遴選和協(xié)商談判等方面全面參與和介入，維護包括金融債權在內的廣大債權人的權益，推動(dòng)了破產(chǎn)重整程序的順利進(jìn)行，起到了良好的示范效果。

結語(yǔ)

在“嚴監管、去（穩）杠桿”的金融風(fēng)險防控政策背景下，金融不良資產(chǎn)處置面臨創(chuàng )新處置的現實(shí)需求和巨大壓力。在新時(shí)期下，金融機構有效運用破產(chǎn)法思維，綜合運用不良資產(chǎn)處置和破產(chǎn)等工具整合各方資源，有利于推動(dòng)困境資產(chǎn)盤(pán)活、揭示和挖掘資產(chǎn)價(jià)值，最終實(shí)現資產(chǎn)營(yíng)運效果和債權回收效益雙提升的目標。

注釋

[1] 參見(jiàn)楊芳：《李稻葵：金融去杠桿要有一定破產(chǎn)率，多了不成少了不靈》，鳳凰網(wǎng)財經(jīng)資訊，發(fā)布于2017年6月28日，登陸網(wǎng)址為：

http://finance.ifeng.com/a/20170628/15492443_0.shtml

[3] 賀丹：《市場(chǎng)化的破產(chǎn)法與破產(chǎn)法的市場(chǎng)化》，載《人民法治》2017年第11期。

[4] 王欣新，《論破產(chǎn)法的市場(chǎng)化實(shí)施》，載《人民法院報》2017年12月6日第七版。

[5] 段瑩：《并購重組技術(shù)在不良資產(chǎn)盤(pán)活領(lǐng)域的選擇與運用》，載《特殊機會(huì )投資之道——金融資產(chǎn)管理公司法律實(shí)務(wù)精要》，中國東方資產(chǎn)管理股份有限公司編，北京大學(xué)出版社2018年版，第64頁(yè)。

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