法園金融法律研究 作者：王平lawyer
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今年以來(lái)，部分銀行理財及債基由于債市低迷出現凈值回撤引發(fā)大量投資者的投訴，特別是投資者尚未適應打破剛兌的銀行理財領(lǐng)域，投訴更為激烈，投資者訴求無(wú)非是賠償損失及贖回本金。但是，定期開(kāi)放式產(chǎn)品及封閉式產(chǎn)品不同于每日開(kāi)放產(chǎn)品，盡管凈值下跌，投資者卻因未到開(kāi)放日或到期日而無(wú)法贖回，因為這類(lèi)產(chǎn)品有一定的封閉期?，F就封閉期贖回機制探討如下：
1、申購贖回是否只能在開(kāi)放日辦理？
就公募證券投資基金而言，《公開(kāi)募集證券投資基金運作管理辦法》(中國證券監督管理委員會(huì )令第104號) 規定，開(kāi)放式基金的基金合同應當約定，并在招募說(shuō)明書(shū)中載明基金管理人辦理基金份額申購、贖回業(yè)務(wù)的日期（以下簡(jiǎn)稱(chēng)開(kāi)放日）和時(shí)間。據此可知，開(kāi)放日是指辦理基金份額申購、贖回業(yè)務(wù)的日期。
就銀行理財而言，《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法》（ 中國銀行保險監督管理委員會(huì )令2018年第6號）規定，開(kāi)放式理財產(chǎn)品是指自產(chǎn)品成立日至終止日期間，理財產(chǎn)品份額總額不固定，投資者可以按照協(xié)議約定，在開(kāi)放日和相應場(chǎng)所進(jìn)行認購或者贖回的理財產(chǎn)品。
綜上，具有封閉期的產(chǎn)品，一般只能在開(kāi)放期或開(kāi)放日進(jìn)行申購贖回，非開(kāi)放日一般不得辦理。
根據《關(guān)于規范金融機構資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見(jiàn)》（銀發(fā)〔2018〕106號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)資管新規）的規定，金融機構對資產(chǎn)管理產(chǎn)品應當實(shí)行凈值化管理，對于公募產(chǎn)品的產(chǎn)品凈值披露，開(kāi)放式產(chǎn)品按照開(kāi)放頻率披露，封閉式產(chǎn)品至少每周披露一次。對于私募產(chǎn)品，產(chǎn)品凈值應當至少每季度向投資者披露。
就公募證券投資基金而言，《公開(kāi)募集證券投資基金信息披露管理辦法》【中國證券監督管理委員會(huì )令第166號】規定，開(kāi)放式基金的基金合同生效后，在開(kāi)始辦理基金份額申購或者贖回前，至少每周在規定網(wǎng)站披露一次基金份額凈值和基金份額累計凈值；開(kāi)放式基金在不晚于每個(gè)開(kāi)放日的次日，通過(guò)規定網(wǎng)站、基金銷(xiāo)售機構網(wǎng)站或者營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)披露開(kāi)放日的基金份額凈值和基金份額累計凈值。
就銀行理財而言，《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法》規定，商業(yè)銀行應當在每個(gè)開(kāi)放日結束后2日內，披露開(kāi)放式公募理財產(chǎn)品在開(kāi)放日的份額凈值、份額累計凈值、認購價(jià)格和贖回價(jià)格，在定期報告中披露開(kāi)放式公募理財產(chǎn)品在季度、半年和年度最后一個(gè)市場(chǎng)交易日的份額凈值、份額累計凈值和資產(chǎn)凈值。商業(yè)銀行應當至少每周向投資者披露一次封閉式公募理財產(chǎn)品的資產(chǎn)凈值和份額凈值。
根據前述規定，開(kāi)放式產(chǎn)品凈值按照開(kāi)放頻率披露，封閉式理財至少每周向投資者披露。事實(shí)上，很多定期開(kāi)放式產(chǎn)品及封閉式產(chǎn)品，均實(shí)現了每日披露產(chǎn)品凈值。然而，基于封閉期的考慮，投資者只能眼睜睜看著(zhù)產(chǎn)品凈值下跌，卻無(wú)法贖回。
3、凈值披露與申購贖回機制的矛盾如何調和？
在投資者不斷贖回的聲討下，雖然《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監督管理辦法》和《公開(kāi)募集開(kāi)放式證券投資基金流動(dòng)性風(fēng)險管理規定》（中國證券監督管理委員會(huì )公告[2017]12號）就產(chǎn)品流動(dòng)性管理方面給與一系列支持手段，比如暫停接受贖回申請、收取短期贖回費等方式，作為壓力情景下流動(dòng)性風(fēng)險管理的輔助措施。
公募基金有明確的贖回費規定，《公開(kāi)募集開(kāi)放式證券投資基金流動(dòng)性風(fēng)險管理規定》規定，基金管理人應當強化對投資者短期投資行為的管理，對除貨幣市場(chǎng)基金與交易型開(kāi)放式指數基金以外的開(kāi)放式基金，對持續持有期少于7日的投資者收取不低于1.5％的贖回費，并將上述贖回費全額計入基金財產(chǎn)。前述情形及處理方法應當在基金合同、招募說(shuō)明書(shū)中事先約定。
但是，無(wú)論是從契約角度，還是本規定以及相關(guān)收費規定等，贖回費都必須事先約定。事先約定可以從兩個(gè)方面理解，在產(chǎn)品成立前，該收費條款必須寫(xiě)入產(chǎn)品合同。產(chǎn)品運作一段時(shí)間后，如果要新增贖回費，應當經(jīng)過(guò)持有份額的投資者確認同意，這樣才符合契約精神。
不過(guò)，需要注意的是，《公開(kāi)募集開(kāi)放式證券投資基金流動(dòng)性風(fēng)險管理規定》規定，“本規定所稱(chēng)開(kāi)放式基金是指基金份額總額在基金合同期限內不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所進(jìn)行申購或者贖回的基金。采取定期開(kāi)放方式運作的基金在開(kāi)放期內適用本規定?！睋Q言之，即便是收取贖回費，也僅僅是針對在開(kāi)放期贖回的情形。對于封閉期，即便面臨強大的客訴壓力，一般不得辦理贖回，更沒(méi)有收取贖回費一說(shuō)。當然，這是公募基金的規定，其他資管產(chǎn)品并無(wú)明確規定。
綜上，對于有一定封閉期的產(chǎn)品，在新設產(chǎn)品時(shí)可以考慮設置開(kāi)放期的短期贖回費。不過(guò)，即便收取贖回費，也建議只針對開(kāi)放期的贖回，封閉期仍然不允許贖回。當然，銷(xiāo)售方也要協(xié)同做好產(chǎn)品的封閉期及贖回機制說(shuō)明，做好雙錄，確保投資者知悉了解產(chǎn)品特性，減少客戶(hù)投訴，保護機構及投資者的合法權益。
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