法園金融法律研究 作者：王平
來(lái)源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）
對于資金池，并沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的官方定義，但是從監管文件中關(guān)于資金池的相關(guān)描述可知，資金池具有滾動(dòng)募集、混合運作、期限錯配、分離定價(jià)、未單獨建賬或未獨立核算等特征。由于資金池業(yè)務(wù)參與主體較多，一旦發(fā)生風(fēng)險，容易產(chǎn)生較嚴重的后果。因此，資金池業(yè)務(wù)一向是金融監管的重點(diǎn)之一。為此，本文就資金池業(yè)務(wù)相關(guān)禁止或限制規定進(jìn)行了較為全面的梳理，具體如下：
一、銀行業(yè)資金池相關(guān)規定
（1）對于銀行理財資金池業(yè)務(wù)的相關(guān)規定
2013年，國務(wù)院辦公廳《關(guān)于加強影子銀行監管有關(guān)問(wèn)題的通知》（國辦發(fā)〔2013〕107號），其中要求商業(yè)銀行不得開(kāi)展理財資金池業(yè)務(wù)，切實(shí)做到資金來(lái)源與運用一一對應。
2017年4月7日，中國銀監會(huì )《關(guān)于銀行業(yè)風(fēng)險防控工作的指導意見(jiàn) 》（銀監發(fā)〔2017〕6號） ，其中規定銀行業(yè)金融機構不得開(kāi)展滾動(dòng)發(fā)售、混合運作、期限錯配、分離定價(jià)的資金池理財業(yè)務(wù)。 本次將主體范圍從商業(yè)銀行擴展為銀行業(yè)金融機構。
2017年，中國銀監會(huì )辦公廳下發(fā)《關(guān)于開(kāi)展銀行業(yè)“監管套利、空轉套利、關(guān)聯(lián)套利”專(zhuān)項治理工作的通知》（銀監辦發(fā)[2017]46號）所開(kāi)展的三套利檢查、四不當檢查，以及2018年1月12日下發(fā)的中國銀監會(huì )《關(guān)于進(jìn)一步深化整治銀行業(yè)市場(chǎng)亂象的通知》（銀監發(fā)〔2018〕4號），其中均要求整治理財產(chǎn)品間未實(shí)現單獨管理、建賬和核算，違規開(kāi)展滾動(dòng)發(fā)行、集合運作、分離定價(jià)的資金池理財業(yè)務(wù)。
需要明確的是，銀行資金池限制為理財業(yè)務(wù)，當然，對于其他銀行業(yè)金融機構，也不得開(kāi)展資金池理財業(yè)務(wù)。
（2）對于信托行的資金池相關(guān)規定
對于信托資金池業(yè)務(wù)而言，早在2005年8月28日，中國銀行業(yè)監督管理委員會(huì )辦公廳關(guān)于加強信托投資公司部分業(yè)務(wù)風(fēng)險提示的通知（銀監辦發(fā)[2005]212號）[已失效]即規定，各銀監局要高度關(guān)注到期信托計劃的清算交付情況，防止信托投資公司進(jìn)行違規操作將風(fēng)險后置；要特別注意信托投資公司用單一信托置換到期集合資金信托來(lái)掩飾風(fēng)險，要提示信托投資公司不得用單一代定類(lèi)信托資金構建資金池，混用資金構成風(fēng)險。
2013年，國務(wù)院辦公廳《關(guān)于加強影子銀行監管有關(guān)問(wèn)題的通知》（國辦發(fā)〔2013〕107號）要求，信托公司不得開(kāi)展非標準化理財資金池等具有影子銀行特征的業(yè)務(wù)。
隨后，中國銀行業(yè)監督管理委員會(huì )辦公廳于2014年 4月8日下發(fā)《關(guān)于信托公司風(fēng)險監管的指導意見(jiàn)》（銀監辦發(fā)[2014]99號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)99號文），以及2016年3月18日下發(fā)的中國銀監會(huì )辦公廳發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步加強信托公司風(fēng)險監管工作的意見(jiàn)》（銀監辦發(fā)﹝2016﹞58號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)58號文），其中均要求，信托公司不得開(kāi)展非標準化理財資金池等具有影子銀行特征的業(yè)務(wù)，并要求信托公司結合自身實(shí)際，循序漸進(jìn)、積極穩妥推進(jìn)資金池業(yè)務(wù)清理工作。
2017年4月6日，中國銀監會(huì )辦公廳《關(guān)于開(kāi)展銀行業(yè)“不當創(chuàng )新、不當交易、不當激勵、不當收費”專(zhuān)項治理工作的通知》（銀監辦發(fā)[2017]53號），開(kāi)展四不當檢查，其中要求對于信托業(yè)務(wù)，需核查是否通過(guò)信托中信托（TOT）業(yè)務(wù)規避監管，如變相開(kāi)展“非標資金池”業(yè)務(wù)。
需要注意的是，信托資金池業(yè)務(wù)限制僅限非標資金池。
二、證券業(yè)資金池相關(guān)規定
2016年7月18日，《證券期貨經(jīng)營(yíng)機構私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規定》（中國證券監督管理委員會(huì )公告[2016]13號）第九條規定，證券期貨經(jīng)營(yíng)機構不得開(kāi)展或參與具有“資金池”性質(zhì)的私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，資產(chǎn)管理計劃不得存在以下情形或者投資存在以下情形的其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品：
（一）不同資產(chǎn)管理計劃進(jìn)行混同運作，資金與資產(chǎn)無(wú)法明確對應；
（二）資產(chǎn)管理計劃在整個(gè)運作過(guò)程中未有合理估值的約定，且未按照資產(chǎn)管理合同約定向投資者進(jìn)行充分適當的信息披露；
（三）資產(chǎn)管理計劃未單獨建賬、獨立核算，未單獨編制估值表；
（四）資產(chǎn)管理計劃在開(kāi)放申購、贖回或滾動(dòng)發(fā)行時(shí)未按照規定進(jìn)行合理估值，脫離對應標的資產(chǎn)的實(shí)際收益率進(jìn)行分離定價(jià)；
（五）資產(chǎn)管理計劃未進(jìn)行實(shí)際投資或者投資于非標資產(chǎn)，僅以后期投資者的投資資金向前期投資者兌付投資本金和收益；
（六）資產(chǎn)管理計劃所投資產(chǎn)發(fā)生不能按時(shí)收回投資本金和收益情形的，資產(chǎn)管理計劃通過(guò)開(kāi)放參與、退出或滾動(dòng)發(fā)行的方式由后期投資者承擔此類(lèi)風(fēng)險，但管理人進(jìn)行充分信息披露及風(fēng)險揭示且機構投資者書(shū)面同意的除外。
前述規定對一些可能存在的“資金池”業(yè)務(wù)具體情形進(jìn)行了描述。
2013年7月19日，中國證券業(yè)協(xié)會(huì )《關(guān)于規范證券公司與銀行合作開(kāi)展定向資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)有關(guān)事項的通知》（中證協(xié)發(fā)[2013]124號），其中規定，證券公司開(kāi)展銀證合作定向業(yè)務(wù)不得開(kāi)展資金池業(yè)務(wù)。
根據要求，銀證合作定向業(yè)務(wù)必須一對一，不得開(kāi)展資金池業(yè)務(wù)。
2015年5月26日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )、中國證券監督管理委員會(huì )北京監管局《關(guān)于在北京市開(kāi)展打擊以私募投資基金為名從事非法集資專(zhuān)項整治行動(dòng)的通告》，其中要求私募基金管理人不得開(kāi)展資金池業(yè)務(wù)或利用資金池借新還舊。
本次整治范圍為北京市，但是中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì )也是參與方，其精神應對全國有約束作用。
三、保險業(yè)資金池相關(guān)規定
（1）保險公司與互聯(lián)平臺合作涉資金池業(yè)務(wù)的限制
2016年1月19日中國保監會(huì )下發(fā)的《關(guān)于加強互聯(lián)網(wǎng)平臺保證保險業(yè)務(wù)管理的通知》（保監產(chǎn)險〔2016〕6號），2016年4月14日中國保監會(huì )、中央宣傳部、中央維穩辦、國家發(fā)展改革委、工業(yè)和信息化部、公安部、財政部、住房城鄉建設部、中國人民銀行、工商總局、國務(wù)院法制辦、國家網(wǎng)信辦、國家信訪(fǎng)局、最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于印發(fā)《互聯(lián)網(wǎng)保險風(fēng)險專(zhuān)項整治工作實(shí)施方案》的通知（保監發(fā)〔2016〕31號），以及2017年4月21日中國保監會(huì )下發(fā)的《關(guān)于進(jìn)一步加強保險業(yè)風(fēng)險防控工作的通知》（保監發(fā)〔2017〕35號），其中均要求，保險公司不得與存在設立資金池行為的互聯(lián)網(wǎng)平臺開(kāi)展合作。
前述規定旨在限制保險公司交易對手的選取，尤其針對互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)，應避免互聯(lián)網(wǎng)平臺的風(fēng)險向保險領(lǐng)域傳遞。
（2）保險資產(chǎn)管理產(chǎn)品資金池業(yè)務(wù)限制
2016年6月13日，中國保監會(huì )《關(guān)于加強組合類(lèi)保險資產(chǎn)管理產(chǎn)品業(yè)務(wù)監管的通知》（保監資金〔2016〕104號），其中明確管理人開(kāi)展產(chǎn)品業(yè)務(wù)，禁止發(fā)行具有“資金池”性質(zhì)的產(chǎn)品，主要是指投資于非公開(kāi)市場(chǎng)投資品種，且具有滾動(dòng)募集、混合運作、期限錯配、分離定價(jià)、未單獨建賬或未獨立核算等特征的產(chǎn)品。
本規定旨在明確保險資管產(chǎn)品不得開(kāi)展資金池業(yè)務(wù)。不過(guò)，其中也明確禁止設立的是投資于非公開(kāi)市場(chǎng)的資管產(chǎn)品。
（3）非法從事保險業(yè)務(wù)涉資金池的限制規定
2016年12月20日，中國保監會(huì )《關(guān)于開(kāi)展以網(wǎng)絡(luò )互助計劃形式非法從事保險業(yè)務(wù)專(zhuān)項整治工作的通知》（保監發(fā)改〔2016〕241號），其中要求重點(diǎn)整治誘導公眾產(chǎn)生剛性賠付預期，或存在以保險費名義向社會(huì )公眾收取資金并非法建立資金池等行為的平臺。并不得以保險費名義向社會(huì )公眾收取資金或非法建立資金池。
本條規定旨在規范保險行業(yè)的正常秩序，防止一些網(wǎng)絡(luò )互助平臺為大量吸引會(huì )員，涉嫌變相或實(shí)際經(jīng)營(yíng)保險業(yè)務(wù)，以互助計劃名義收取保險費并非法建立資金池。
四、互聯(lián)網(wǎng)金融資金池相關(guān)規定
互聯(lián)網(wǎng)金融是新興的金融業(yè)態(tài)，正因為新興，所以經(jīng)歷了野蠻生長(cháng)，未來(lái)規范互聯(lián)網(wǎng)金融秩序，國家先后發(fā)文對其規范。
2016年4月12日國務(wù)院辦公廳下發(fā)《關(guān)于印發(fā)互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專(zhuān)項整治工作實(shí)施方案的通知》（國辦發(fā)〔2016〕21號），以及2016年 4月13日中國銀行業(yè)監督管理委員會(huì )等十五部委下發(fā)的關(guān)于印發(fā)《P2P網(wǎng)絡(luò )借貸風(fēng)險專(zhuān)項整治工作實(shí)施方案》的通知（銀監發(fā)〔2016〕11號），其中均明確P2P網(wǎng)絡(luò )借貸平臺應守住法律底線(xiàn)和政策紅線(xiàn)，落實(shí)信息中介性質(zhì)，不得設立資金池。
2017年6月30日，互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專(zhuān)項整治工作領(lǐng)導小組辦公室《關(guān)于對互聯(lián)網(wǎng)平臺與各類(lèi)交易場(chǎng)所合作從事違法違規業(yè)務(wù)開(kāi)展清理整頓的通知》（整治辦函〔2017〕64號），其中明確互聯(lián)網(wǎng)平臺將權益拆分面向不特定對象發(fā)行，或以“大拆小”“團購”“分期”等各種方式變相突破200人限制，一些產(chǎn)品無(wú)固定期限、資金和資產(chǎn)無(wú)法對應，存在資金池問(wèn)題，須予整頓。
國家對于互聯(lián)網(wǎng)金融的定位既是不得設立資金池，僅為中介服務(wù)。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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