作者:王平
來(lái)源:法園金融法律研究(ID:Lawgarden-Finance)
香港聯(lián)合交易所關(guān)于上市公司對外擔保是否需要公告披露的規定
根據香港聯(lián)合交易所《主板上市規則》第十四章《股本證券》須予公布的交易第14.04條e款[1]的規定,由上市公司作出的賠償保證或擔?;蛱峁┴攧?wù)資助須予公布,但是下述發(fā)行人除外:
(i)本身是經(jīng)營(yíng)銀行業(yè)務(wù)的公司(按《主板上市規則》第14A.06(3)條的定義),而其在日常業(yè)務(wù)(按《主板上市規則》第14.04(8)條的定義)中提供財務(wù)資助(按《主板上市規則》第14A.06(17)條的定義[2]);
(ii)向附屬公司作出賠償保證或擔保,或提供財務(wù)資助予附屬公司;或
(iii)本身是證券公司,而其在日常業(yè)務(wù)(見(jiàn)《主板上市規則》第14.04(8)條)中按正常商業(yè)條款,以下述任何一種方式提供財務(wù)資助(按《主板上市規則》第14A.06(17)條的定義):
(A)透過(guò)提供證券保證金融資的方式提供有關(guān)財務(wù)資助(證券保證金融資即指提供財務(wù)通融,以利便:
(aa)取得在任何證券市場(chǎng)(不論是認可證券市場(chǎng)(按《證券及期貨條例》附表1的定義)或香港義務(wù)地方的任何其他證券市場(chǎng))上市的證券;及
(bb)(如適用的話(huà))繼續持有該證券,而不論該等證券或其他證券是否被質(zhì)押作為該項通融的抵押;或
(B)根據一份在香港登記并為將于香港上市的首次公開(kāi)發(fā)售股本證券而刊發(fā)上午招股章程的條款,就購入證券建議而提供有關(guān)財務(wù)資助。
附注:此等交易在部分情況下貨會(huì )構成《主板上市規則》第十四章A所述的關(guān)聯(lián)交易。在此等情況下,上市發(fā)行人將須符合《主板上市規則》第十四A章的條款。
香港聯(lián)合交易所《創(chuàng )業(yè)板上市規則》第十九章股本證券中規定了須予公布的交易的事項[3]規定,其中就對外擔保是否需要公告披露的規定與香港聯(lián)合交易所《主板上市規則》的規定完全一致。
香港聯(lián)合交易所上市公司作出擔保需予公告披露,但是向附屬公司提供擔保以及銀行、證券公司在日常經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)中特定提供財務(wù)資助的情形可以進(jìn)行公告披露豁免。
對于附屬公司的范圍,2014年3月3日生效的新《公司條例》附表1[4]對附屬公司作了詳細規定,概括起來(lái),附屬公司指的就是公司有控制權的其它公司,這種控制權包括股權、表決權、董事決定權等方面。
根據香港聯(lián)合交易所上市規則的規定,財務(wù)資助包括授予信貸、借出款項,或就貸款作出賠償保證、擔?;虻盅?。因此,擔保屬于一種財務(wù)資助方式。
上海證券交易所及深圳證券交易所關(guān)于上市公司對外擔保是否需要公告披露的規定
上海證券交易所《上海證券交易所股票上市規則(2014年修訂)》[5]第九章應當披露的交易中第9.1條規定,本章所稱(chēng)“交易”包括下列事項:……(三)提供財務(wù)資助;(四)提供擔保;……
同時(shí),第9.16條補充規定為,上市公司與其合并報表范圍內的控股子公司發(fā)生的或者上述控股子公司之間發(fā)生的交易,除中國證監會(huì )和本所另有規定外,免于按照本章規定披露和履行相應程序。
對于深圳證券交易所上市公司對外擔保是否需要公告披露事宜,深圳證券交易所發(fā)布的《深圳證券交易所股票上市規則(2014年修訂)》[6]、《深圳證券交易所創(chuàng )業(yè)板股票上市規則(2014年修訂)》[7]均在第九章應當披露的交易中進(jìn)行了規定,其中第9.1條規定,本章所稱(chēng)“交易”包括下列事項:……(三)提供財務(wù)資助;(四)提供擔保;……
同時(shí),第9.17條補充規定為:上市公司與其合并范圍內的控股子公司發(fā)生的或者上述控股子公司之間發(fā)生的交易,除中國證監會(huì )或者本所另有規定外,免于按照本章規定披露和履行相應程序。
我國雖然未對財務(wù)資助進(jìn)行專(zhuān)門(mén)的定義,但是根據相關(guān)監管文件可推知,財務(wù)資助包含擔保。
雖然上市公司與其合并報表范圍內的控股子公司發(fā)生的或者上述控股子公司之間發(fā)生的交易可以豁免公告披露,但是不排除需要披露的情形,那就是中國證監會(huì )和本所另有規定的情形。至于另有約定的情形,則較為復雜,而且我們在現實(shí)也會(huì )看到大量上市就其對子公司提供擔保進(jìn)行公告。比如,2005年11月14日,中國證券監督管理委員會(huì )、中國銀行業(yè)監督管理委員會(huì )《關(guān)于規范上市公司對外擔保行為的通知》(證監發(fā)[2005]120號,以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》),上市公司董事會(huì )或股東大會(huì )審議批準的對外擔保,必須在中國證監會(huì )指定信息披露報刊上及時(shí)披露。而上市公司董事會(huì )或股東大會(huì )審議批準的對外擔保包括一切對外擔保情形,包括上市公司對控股子公司的擔保?!锻ㄖ飞踔吝€要求上市公司控股子公司的對外擔保的,上市公司控股子公司應在其董事會(huì )或股東大會(huì )做出決議后及時(shí)通知上市公司履行有關(guān)信息披露義務(wù)。而且《通知》沒(méi)有對從事?lián)I(yè)務(wù)的公司進(jìn)行例外規定。
由此可知,國內上市公司對外擔保一律需要進(jìn)行公告披露,沒(méi)有列外情形。
全國中小企業(yè)股份轉讓系統關(guān)于掛牌公司對外擔保是否需要公告披露的規定
《全國中小企業(yè)股份轉讓系統掛牌公司信息披露細則(試行)》第四十六條規定[8],掛牌公司出現以下情形之一的,應當自事 實(shí)發(fā)生之日起兩個(gè)轉讓日內披露:……(九)對外提供擔保(掛牌公司對控股子公司擔保除外);……
發(fā)生違規對外擔保、控股股東或者其關(guān)聯(lián)方占用資金的公司應當至少每月發(fā)布一次提示性公告,披露違規對外擔保 或資金占用的解決進(jìn)展情況。
根據前述規則,全國中小企業(yè)股份轉讓系統將財務(wù)資助 (掛牌公司接受的)歸為“日常性關(guān)聯(lián)交易及偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易”,該規則未將財務(wù)資助列入披露事項。
[1] 香港聯(lián)合交易所《主板上市規則》第十四章:http://cn-rules.hkex.com.hk/tr/chi/tr_8622_6209.pdf
[2] 財務(wù)資助定義:http://cn-rules.hkex.com.hk/tr/chi/browse.php?type=0&id=6623
[3] 香港聯(lián)合交易所《創(chuàng )業(yè)板上市規則》第十九章:http://cn-rules.hkex.com.hk/tr/chi/tr_9194_5334.pdf
[4] 香港《公司條例》附表1母企業(yè)及附屬企業(yè):http://www.cr.gov.hk/sc/companies_ordinance/docs/schedule1-c.pdf
[5]《上海證券交易所股票上市規則(2014年修訂):http://www.sse.com.cn/lawandrules/sserules/listing/stock/c/c_20150912_3985869.shtml
[6]《深圳證券交易所股票上市規則(2014年修訂)》:http://www.szse.cn/main/images/2017/02/13/20170213161123267.pdf
[7] 《深圳證券交易所創(chuàng )業(yè)板股票上市規則(2014年修訂)》http://www.szse.cn/main/images/2014/12/25/20141225095440917.pdf
[8] 《全國中小企業(yè)股份轉讓系統掛牌公司信息披露細則(試行)》:http://www.neeq.com.cn/upload/A0/B0/C2/F211.pdf
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