破產(chǎn)法律評論 作者：徐元永
來(lái)源：破產(chǎn)法律評論（ID：pochanfalvpinglun）
本輪“僵尸企業(yè)”處置來(lái)勢兇猛，與上世紀90年代的政策性破產(chǎn)有的一拼，但不同的是，本次強調的是依法破產(chǎn)。
就河南而言，本次“僵尸企業(yè)”處置時(shí)間緊、任務(wù)重，到明年國慶節前，河南將要處置完畢1000多家“僵尸企業(yè)”，而處置的主要方式無(wú)非是公司清算與破產(chǎn)。對于大多數沉寂多年的“僵尸企業(yè)”而言，剩下的有價(jià)值的資產(chǎn)也許就是各種自然資源和土地、房產(chǎn)。沒(méi)有債務(wù)還好，一旦有債務(wù)，恐怕最后還得進(jìn)入破產(chǎn)程序。這樣一來(lái)，法院就不堪重負了，必須要創(chuàng )新破產(chǎn)審判機制，開(kāi)辟綠色通道。
“僵尸企業(yè)”主要是指國有企業(yè)，職工安置肯定是重中之重。職工安置看似簡(jiǎn)單，實(shí)則夠你絞盡腦汁的了。下面就簡(jiǎn)要談?wù)劼毠ぐ仓蒙婕暗膯?wèn)題。
國有企業(yè)與民營(yíng)企業(yè)的不同之一就在于職工問(wèn)題。普通的民營(yíng)企業(yè)，職工是不可能等到企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序那一刻還不走人的。但國有企業(yè)不一樣，長(cháng)久時(shí)間形成的國企職工身份的觀(guān)念，就如同公務(wù)員的編制一樣，需要很長(cháng)時(shí)間去消化。進(jìn)入破產(chǎn)程序后，首先要解決的就是職工的生活費問(wèn)題。
很多企業(yè)在進(jìn)入破產(chǎn)程序之前早已停產(chǎn)，少數企業(yè)可能還一直運營(yíng)狀態(tài)。企業(yè)處于停產(chǎn)狀態(tài)下，職工發(fā)不了工資，但生活費還是要給的。至于生活費的標準如何確定，有興趣的話(huà)可以再翻翻破產(chǎn)法，里面應該是找不到答案的。本人之前寫(xiě)的《做好破產(chǎn)業(yè)務(wù)應具備的能力》一文中就提到這個(gè)問(wèn)題，破產(chǎn)法里沒(méi)有的東西，也許可以在其它地方找到，也許最終仍然找不到，這就考驗管理人的智慧了。
關(guān)于生活費的標準，我也尋思了很久，最終也沒(méi)有得到一個(gè)確定的答案。但卻得出一個(gè)結論，那就是河南省目前還沒(méi)有統一的規定。但即使沒(méi)有規定，事情還是要做的。我認為只要在城市居民最低生活保障標準與最低工資之間的，都應該沒(méi)太大問(wèn)題。
管理人的模式問(wèn)題，我沒(méi)去從學(xué)術(shù)上進(jìn)行專(zhuān)門(mén)研究，但結合實(shí)務(wù)中碰到的案例，大致有如下幾種：純中介擔任管理人、清算組擔任管理人、純中介管理人與政府工作組并存。其中，清算組擔任管理人又可以分為單純的政府工作人員組成的清算組和政府工作人員與中介機構共同組成的清算組。以上模式各有優(yōu)劣，不好說(shuō)哪一種好哪一種不好。
提到補償，很多人都會(huì )想起身份置換金、買(mǎi)斷工齡等等，實(shí)際上這些是在企業(yè)改制過(guò)程中出現的，在勞動(dòng)合同制下，是不存在工齡置換概念的。
國企改制時(shí)，員工由原來(lái)的國有職工身份轉換為合同制員工，身份置換金就是對這種身份轉換的一種補償。但如今身份置換金已成為歷史，大多數企業(yè)已經(jīng)完成了公司制改造，不存在買(mǎi)斷工齡問(wèn)題了。部分職工由于認識上的偏差，仍然認為應當對自己國有企業(yè)職工身份進(jìn)行補償。
沒(méi)了身份置換金，但經(jīng)濟補償金還是有的。根據《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的規定，企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，要根據勞動(dòng)者的工作年限給予一定的經(jīng)濟補償，這就是經(jīng)濟補償金。如今，經(jīng)濟補償金已不再區分國有企業(yè)還是民營(yíng)企業(yè)，只要是勞動(dòng)合同制員工，統一適用。
關(guān)于經(jīng)濟補償金的年限，也許你覺(jué)得很簡(jiǎn)單，不就是工作滿(mǎn)一年給一個(gè)月的工資嘛。大體上沒(méi)錯，但事實(shí)往往并不那么簡(jiǎn)單。
工作滿(mǎn)一年支付一個(gè)月工資的經(jīng)濟補償，這是《勞動(dòng)合同法》生效后的規定，那么對于2008年之前的工作年限如何補償，是否仍然適用《勞動(dòng)合同法》的規定？《勞動(dòng)合同法》第97條第3款作了規定。但不幸的是，《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟補償辦法》已于2017年11月24日被人社部宣布廢止。那么，2008年之前的工作年限還要不要補償？肯定是要的。全部以現在的標準計算嗎？貌似又跟《勞動(dòng)合同法》的規定不盡一致。難??！但上海高院的一個(gè)意見(jiàn)，認為經(jīng)濟補償金應當分段計算，有興趣的可以研究。（上海市高級人民法院《關(guān)于適用<勞動(dòng)合同法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》）
計算經(jīng)濟補償金是以月工資為基數的，那么這個(gè)月工資指的到底是啥？稅前還是稅后？實(shí)發(fā)還是應發(fā)？看似簡(jiǎn)單的問(wèn)題，一到實(shí)際操作時(shí)就懵了。于是上網(wǎng)搜尋各種資料，結果越看越迷糊……但有一點(diǎn)可以確定，這個(gè)月工資是勞動(dòng)者的應得工資。
國企破產(chǎn)最擔心的就是職工穩定問(wèn)題。如果是債務(wù)人主動(dòng)申請破產(chǎn)，往往會(huì )事先召開(kāi)職工代表會(huì )議，通過(guò)職工安置方案，進(jìn)入破產(chǎn)程序后按照既定方案實(shí)施，阻力相對較少。如果是債權人申請，是否也需要制定職工安置方案呢？答案是否定的，職工安置方案并非破產(chǎn)申請的必要文件。但在受理破產(chǎn)申請后，管理人就要制定職工安置方案了。為了減少阻力，可以在廣泛征求職工意見(jiàn)的前提下，最大限度滿(mǎn)足職工的合理訴求，但應當依法依規，決不能走政策性破產(chǎn)的老路。
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