作者：破產(chǎn)法律評論

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僵尸企業(yè)能重整嗎？從沒(méi)覺(jué)得這是個(gè)問(wèn)題，但確實(shí)引發(fā)了爭議。爭議的源頭沒(méi)想到會(huì )是《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì )議紀要》中的這句話(huà)：“破產(chǎn)重整的對象應當是具有挽救價(jià)值和可能的困境企業(yè)；對于僵尸企業(yè)，應通過(guò)破產(chǎn)清算，果斷實(shí)現市場(chǎng)出清”。說(shuō)真的，之前真沒(méi)過(guò)多地瞅過(guò)這句話(huà)，因為壓根就沒(méi)覺(jué)得它會(huì )成為個(gè)問(wèn)題，現在反復讀了N遍，發(fā)現還真的有必要多說(shuō)幾句。

什么是僵尸企業(yè)

僵尸企業(yè)不是一個(gè)規范的法律用語(yǔ)，主要出現在政府相關(guān)政策文件里，是指連年虧損、資不抵債，主要靠政府補貼和銀行續貸維持經(jīng)營(yíng)的企業(yè)。政府層面啟動(dòng)對僵尸企業(yè)的處置，是2015年中央經(jīng)濟工作會(huì )議之后。通過(guò)僵尸企業(yè)出清，可以有效釋放其占有的土地、資源、人力等生產(chǎn)資料和社會(huì )資源,實(shí)現市場(chǎng)資源的優(yōu)化配置。

僵尸企業(yè)出清，是中央和國家政策導向。但是，僵尸企業(yè)出清等同于所有的僵尸企業(yè)都要退出市場(chǎng)嗎？

僵尸企業(yè)出清的方式

僵尸企業(yè)出清的方式有很多種，兼并重組、債務(wù)重組、自行清算、破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整、和解……都不禁止，從來(lái)沒(méi)有文件說(shuō)僵尸企業(yè)只能通過(guò)破產(chǎn)清算的方式出清。

國家發(fā)改委等11部委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步做好“僵尸企業(yè)”及去產(chǎn)能企業(yè)債務(wù)處置工作的通知》【發(fā)改財金〔2018〕1756號】第三條“處置方式”中規定：“（一）分類(lèi)處置‘僵尸企業(yè)’和去產(chǎn)能企業(yè)的直接債務(wù)。依據‘僵尸企業(yè)’和去產(chǎn)能企業(yè)的營(yíng)業(yè)價(jià)值、債務(wù)清償能力、資產(chǎn)負債狀況等因素，按照相關(guān)法規，分別采取破產(chǎn)清算、破產(chǎn)重整、債務(wù)重組、兼并重組等方式分類(lèi)處置其直接債務(wù)?！钡谒臈l“處置流程與時(shí)限”規定：“符合破產(chǎn)重整條件的‘僵尸企業(yè)’，地方各級人民政府、各級相關(guān)國有資產(chǎn)管理部門(mén)、金融監管部門(mén)應積極推動(dòng)進(jìn)入重整程序，由管理人或債務(wù)人根據企業(yè)破產(chǎn)法的相關(guān)規定，應在六個(gè)月最多再延長(cháng)三個(gè)月內形成破產(chǎn)重整計劃草案。符合破產(chǎn)清算條件的‘僵尸企業(yè)’，應堅決破產(chǎn)清算?！?/p>

河南省國資委、河南省高院等12部門(mén)聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于印發(fā)〈關(guān)于省屬企業(yè)處置“僵尸企業(yè)”的意見(jiàn)〉的通知》【豫國資文〔2017〕16號】第二條規定：“根據前期調查摸底的結果和分類(lèi)處置的原則，將“僵尸企業(yè)”分為“兼并重組類(lèi)”、“債務(wù)重組類(lèi)”、“破產(chǎn)重整類(lèi)”、“破產(chǎn)清算類(lèi)”四類(lèi)分類(lèi)處置?！?/p>

僵尸企業(yè)的出清方式從來(lái)都不是而且也不應當只有破產(chǎn)清算?。?！

會(huì )議紀要的理解

《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì )議紀要》第14條規定：“破產(chǎn)重整的對象應當是具有挽救價(jià)值和可能的困境企業(yè)；對于僵尸企業(yè)，應通過(guò)破產(chǎn)清算，果斷實(shí)現市場(chǎng)出清?！庇杏^(guān)點(diǎn)據此得出一個(gè)結論：只要是僵尸企業(yè)，就不能適用重整制度。

這么理解有問(wèn)題嗎？初一看好像有問(wèn)題，再讀一遍又好像沒(méi)問(wèn)題，會(huì )議紀要表達的好像確實(shí)是這個(gè)意思。但從專(zhuān)業(yè)的角度講，這個(gè)結論確實(shí)是有很大問(wèn)題。無(wú)論是否屬于僵尸企業(yè)，只要具備挽救價(jià)值與挽救可能，都可以而且應當適用重整制度。

首先，破產(chǎn)法條文并未提及僵尸企業(yè)，也未根據企業(yè)的“榮譽(yù)稱(chēng)號”而對能否重整進(jìn)行限制。只要是企業(yè)法人，都有適用破產(chǎn)清算、重整、和解的余地，并不能因為企業(yè)頭上罩了個(gè)所謂的“光環(huán)”就被排除在重整之外。

根據破產(chǎn)法第二條第二款的規定，申請重整的條件甚至比申請破產(chǎn)清算還要低，只要債務(wù)人“有明顯喪失清償能力可能的”，都可以依法進(jìn)行重整。如果對重整搞那么多條條框框，又如何發(fā)揮重整制度的價(jià)值呢？

其次，先不說(shuō)會(huì )議紀要那句話(huà)到底應當如何理解，就弱弱問(wèn)一句是破產(chǎn)法大還是會(huì )議紀要大？破產(chǎn)法沒(méi)有規定僵尸企業(yè)不能重整，會(huì )議紀要焉超越破產(chǎn)法？

關(guān)于會(huì )議紀要的效力，最高法院曾強調，會(huì )議紀要不是司法解釋?zhuān)荒茏鳛椴门幸罁M(jìn)行援引。在判斷僵尸企業(yè)能否重整時(shí)，法院不能依據會(huì )議紀要那句話(huà)直接作出結論。

第三，對會(huì )議紀要第14條的理解應結合當時(shí)特定的歷史背景，不能斷章取義，更不能曲解。該條主要強調的是重整的識別機制，而不是僵尸企業(yè)到底能不能重整問(wèn)題。在當前中央大力推進(jìn)供給側結構性改革、清理僵尸企業(yè)的大形勢下，強調嚴格識別審查重整對象的現實(shí)意義在于，防止部分地方出于經(jīng)濟指標考核、維護社會(huì )穩定、安置職工就業(yè)等法外因素考慮，濫用重整程序，使僵尸企業(yè)借重整之名，逃避被清理的命運，規避供給側結構性改革。

到底該如何理解？好在終于在會(huì )議紀要答記者問(wèn)上找到了進(jìn)一步的答案。

最高人民法院2018年3月6日舉行“人民法院優(yōu)化企業(yè)破產(chǎn)法治環(huán)境、服務(wù)經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展”專(zhuān)題新聞發(fā)布會(huì )，公布《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì )議紀要》。賀小榮在回答媒體相關(guān)提問(wèn)時(shí)明確表示：“《會(huì )議紀要》總結了十年來(lái)的實(shí)踐經(jīng)驗和做法，主要在以下方面對破產(chǎn)法重整制度進(jìn)行了發(fā)展完善：一是明確了重整的對象應為具有挽救價(jià)值和可能性的困境企業(yè)。對于不具有挽救價(jià)值以及拯救可能的僵尸企業(yè)，應不予適用重整。明確此點(diǎn)在當前去產(chǎn)能過(guò)程中十分重要，可以防止不具有挽救價(jià)值和可能的僵尸企業(yè)借重整拖延被清理，影響供給側結構性改革的推進(jìn)?！?/p>

有人會(huì )問(wèn)，這是答記者問(wèn)，個(gè)人說(shuō)的話(huà)大還是會(huì )議紀要大？只能說(shuō)，答記者問(wèn)也是對紀要的一種官方解讀。

總結一下：無(wú)論是國家發(fā)改委等11部委聯(lián)合發(fā)布的通知，還是河南省國資委、河南省高院等12部門(mén)聯(lián)合發(fā)布的通知（其實(shí)還有其他省份發(fā)布的文件，詳見(jiàn)“廣西非國有‘僵尸企業(yè)‘處置出清指南”），以及最高法院的司法政策，其對僵尸企業(yè)能否重整的精神都是一以貫之的。動(dòng)手網(wǎng)上搜一搜僵尸企業(yè)重整的信息，可不算少。

如果還不明白，再舉個(gè)鮮活的例子：河南省煤層氣開(kāi)發(fā)利用有限公司這個(gè)大僵尸企業(yè)重生的案例?？梢钥创蠛泳W(wǎng)的這篇新聞報道：“河南這家省屬一級能源類(lèi)‘僵尸企業(yè)’如何重獲新生？鄭州中院‘組合拳’打出威力”（網(wǎng)址：https://baijiahao.baidu.com/s?id=1665948399994580690&wfr=spider&for=pc），其中特別強調：法院打出“預重整+重整+和解”組合拳，讓公司持續經(jīng)營(yíng)。僵尸企業(yè)不能重整，那鄭州中院就違法了吧，還敢開(kāi)新聞發(fā)布會(huì )推廣經(jīng)驗？

為了僵尸企業(yè)出清，中央和各地都對其給予一系列政策優(yōu)惠，結果有些企業(yè)卻因為得了個(gè)“光環(huán)”而不能重整，算是逗死。

斷章取義危害大

對于一些法律條文，如果理解上出現歧義，可以結合起草者的一些解讀、文章等理解，還要結合該條文出臺的歷史背景、上下文等綜合理解，斷然不可斷章取義、生搬硬套。

話(huà)說(shuō)回來(lái)，為了避免無(wú)畏的分歧，建議以后在起草條文的時(shí)候，不能太過(guò)高估讀者的接受能力和邏輯思維能力，該加的限定語(yǔ)還真的不能省。會(huì )議紀要那句話(huà)要是改成“對于不具備挽救價(jià)值和可能的僵尸企業(yè)，應通過(guò)破產(chǎn)清算，果斷實(shí)現市場(chǎng)出清”，是不是就沒(méi)了分歧的機會(huì )？

重整價(jià)值的識別

在判斷企業(yè)是否可以重整時(shí)，主要審查其是否具備挽救價(jià)值與挽救可能，而不能將其是否屬于僵尸企業(yè)等法外因素作為審查標準。重整價(jià)值更多的是一種商業(yè)判斷，而非純粹的法律判斷，在判斷債務(wù)人是否具備重整價(jià)值時(shí)還要充分尊重債權人和債務(wù)人的意愿。投資人基于對自身投資的商業(yè)判斷認為債務(wù)人具有投資價(jià)值，并愿意承擔商業(yè)投資風(fēng)險，債權人亦認可的，法院不宜徑直作出相反的決定。

注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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原標題： 僵尸企業(yè)是否適用重整制度