作者：一十三

來(lái)源：金融二叉樹(shù)（ID：jinrongerchashu）

一、基礎設施類(lèi)資產(chǎn)證券化法律框架

（一）基礎設施類(lèi)資產(chǎn)證券化法律框架

資產(chǎn)證券化法律框架參見(jiàn)法律匯編，暫不贅述。需要重點(diǎn)關(guān)注，2018年06月08日，滬、深交易所及報價(jià)系統分別發(fā)布了基礎設施類(lèi)資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認指南和基礎設施類(lèi)資產(chǎn)支持證券信息披露指南。

（二）行業(yè)法律框架

1.國家層面

（1） 綜合類(lèi)

（2） 供水

（3） 供電

（4） 供熱

（5） 燃氣

（6） 污水處理

（7） 交通設施

2.地方層面

《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》第三條規定，實(shí)施特許經(jīng)營(yíng)的項目由省、自治區、直轄市通過(guò)法定形式和程序確定。

《基礎設施和公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》第九條規定，縣級以上人民政府有關(guān)行業(yè)主管部門(mén)或政府授權部門(mén)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)項目提出部門(mén)）可以根據經(jīng)濟社會(huì )發(fā)展需求，以及有關(guān)法人和其他組織提出的特許經(jīng)營(yíng)項目建議等，提出特許經(jīng)營(yíng)項目實(shí)施方案。

在具體項目操作中，需要根據基礎資產(chǎn)所在省市的不同考察相應的適用規則，核查原始權益人是否已經(jīng)取得相關(guān)特許經(jīng)營(yíng)資質(zhì)。

二、法律關(guān)注點(diǎn)

（一）原始權益人

1.是否取得經(jīng)營(yíng)資質(zhì)

經(jīng)營(yíng)資質(zhì)關(guān)系到原始權益人的持續經(jīng)營(yíng)，基礎資產(chǎn)、底層資產(chǎn)的運營(yíng)應當依法取得相關(guān)特許經(jīng)營(yíng)等經(jīng)營(yíng)許可或其他經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，且特許經(jīng)營(yíng)等經(jīng)營(yíng)許可或其他經(jīng)營(yíng)資質(zhì)應當能覆蓋專(zhuān)項計劃期限。

經(jīng)營(yíng)資質(zhì)在專(zhuān)項計劃存續期內存在展期安排的，管理人應當取得相關(guān)授權方或主管部門(mén)關(guān)于經(jīng)營(yíng)資質(zhì)展期的書(shū)面意向函，在計劃說(shuō)明書(shū)中披露按照相關(guān)規定或主管部門(mén)要求辦理展期手續的具體安排，說(shuō)明專(zhuān)項計劃期限設置的合理性，充分揭示風(fēng)險并設置相應的風(fēng)險緩釋措施。

對于地方法規明確需要特許經(jīng)營(yíng)的行業(yè)，原始權益人需要提供特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議或特許經(jīng)營(yíng)證書(shū)。對特許經(jīng)營(yíng)的考察需要結合各具體行業(yè)以及地區規定核查特許經(jīng)營(yíng)頒發(fā)部門(mén)、期限以及特許經(jīng)營(yíng)范圍等。在一些地區，由于歷史原因，原始權益人未與相關(guān)部門(mén)簽署特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議或獲得特許經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的，需要在項目開(kāi)展前，與相關(guān)部門(mén)協(xié)商，要求其出具確認文件，以明確特許經(jīng)營(yíng)資質(zhì)。

除特許經(jīng)營(yíng)許可外，還需要關(guān)注其他經(jīng)營(yíng)資質(zhì)。舉例如下（地方層級的資質(zhì)要求可能因地區不同存在差異）：

2.經(jīng)營(yíng)時(shí)間

根據交易所相關(guān)要求，基礎資產(chǎn)或底層資產(chǎn)相關(guān)業(yè)務(wù)需正式運營(yíng)滿(mǎn)2年。

3.主體或增信方評級

根據交易所相關(guān)要求，主體或增信方評級需要達到AA級及以上。

4.關(guān)聯(lián)交易

管理人、律師等應當在專(zhuān)項計劃文件中披露基礎資產(chǎn)或底層資產(chǎn)涉及的關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易的金額及占比情況，并就交易背景的真實(shí)性、交易對價(jià)的公允性及其對基礎資產(chǎn)現金流預測的影響發(fā)表明確意見(jiàn)。

5.是否無(wú)違法失信情況

6.是否屬于鼓勵情形

綠色發(fā)展、“一帶一路”、精準扶貧、京津冀協(xié)同發(fā)展、長(cháng)江經(jīng)濟帶、雄安新區建設、“中國制造2025”和新型城鎮化建設等國家重大戰略的基礎設施類(lèi)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)。針對前述鼓勵情形，交易所將提升受理、評審及掛牌轉讓工作效率。

（二）基礎資產(chǎn)

1.基礎資產(chǎn)合同

基礎設施類(lèi)項目普遍用戶(hù)非常分散、部分用戶(hù)未簽署服務(wù)協(xié)議、用戶(hù)未來(lái)消費的時(shí)間具有不確定性。具體項目中需要通過(guò)合同（如有）或發(fā)票、資金流水記錄等確定合同的真實(shí)性、有效性。

根據《合同法》等規定，債權轉讓需要通知債務(wù)人后方能對債務(wù)人生效，但在收費權項目中，有時(shí)由于缺乏特定債務(wù)人，無(wú)法在基礎資產(chǎn)轉讓時(shí)或權利完善事件發(fā)生時(shí)履行通知債務(wù)人的程序，所以一般不設權利完善機制。

2.基礎資產(chǎn)可轉讓性

《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》第十八條規定，獲得特許經(jīng)營(yíng)權的企業(yè)在特許經(jīng)營(yíng)期間擅自轉讓、出租特許經(jīng)營(yíng)權的，主管部門(mén)應當依法終止特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議，取消其特許經(jīng)營(yíng)權，并可以實(shí)施臨時(shí)接管。

收費權不等同于特許經(jīng)營(yíng)權，所以收費權轉讓不受該法規限制。需關(guān)注原始權益人的公司章程、特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議或服務(wù)協(xié)議等文件中是否存在對收費權轉讓相關(guān)限制條款。

3.權利負擔情況

基礎資產(chǎn)、底層資產(chǎn)及相關(guān)資產(chǎn)的權屬應當清晰明確，不得附帶抵押、質(zhì)押等擔保負擔或者其他權利限制?；A資產(chǎn)或底層資產(chǎn)已經(jīng)存在抵押、質(zhì)押等擔保負擔或者其他權利限制的，應當能夠通過(guò)專(zhuān)項計劃相關(guān)安排在原始權益人向專(zhuān)項計劃轉移基礎資產(chǎn)時(shí)予以解除。

底層資產(chǎn)、相關(guān)資產(chǎn)應當向專(zhuān)項計劃或其相關(guān)方進(jìn)行質(zhì)押、抵押以保障基礎資產(chǎn)現金流的回收，其授權、批準等手續應當齊備，并在相關(guān)登記機構辦理質(zhì)押、抵押登記。

4.收費定價(jià)

價(jià)格或收費標準是否符合相關(guān)規定，需要結合各個(gè)行業(yè)和地區的具體物價(jià)政策、相應政府部門(mén)及監管機構專(zhuān)門(mén)頒布的物價(jià)核定文件來(lái)考察。

5.是否存在收支兩條線(xiàn)

收支兩條線(xiàn)管理，是指具有執收執罰職能的單位，根據國家法律、法規和規章收取的行政事業(yè)性收費（含政府性基金）和罰沒(méi)收入，實(shí)行收入與支出兩條線(xiàn)管理。即上述行政事業(yè)性收費和罰沒(méi)收入按規定應全額上繳國庫或預算外資金財政專(zhuān)戶(hù)；同時(shí)，執收執罰單位需要使用資金時(shí)，由財政部門(mén)根據需要統籌安排核準后，從國庫或預算外資金財政專(zhuān)戶(hù)撥付。

根據證監會(huì )2016年5月13日資產(chǎn)證券化監管問(wèn)答（一）第一條，收支兩條線(xiàn)同時(shí)滿(mǎn)足以下要求時(shí)可以作為基礎資產(chǎn)開(kāi)展資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)：

（1）為社會(huì )提供公共產(chǎn)品或公共服務(wù)；

（2）最終由使用者付費，實(shí)行收支兩條線(xiàn)管理，專(zhuān)款專(zhuān)用；

（3）約定了明確的費用返還安排的相關(guān)收費權類(lèi)資產(chǎn)；

（4）應當取得地方財政部門(mén)或有權部門(mén)按約定劃付購買(mǎi)服務(wù)款項的承諾或法律文件。

6.是否存在政府補貼

根據《資產(chǎn)證券化基礎資產(chǎn)負面清單》第一條，以地方政府為直接或間接債務(wù)人的基礎資產(chǎn)。但地方政府按照事先公開(kāi)的收益約定規則，在政府與社會(huì )資本合作模式（PPP）下應當支付或承擔的財政補貼除外。

根據證監會(huì )2016年5月13日資產(chǎn)證券化監管問(wèn)答（一）第二條，支持鼓勵綠色環(huán)保產(chǎn)業(yè)相關(guān)項目比照各交易場(chǎng)所關(guān)于開(kāi)展綠色公司債券試點(diǎn)通知的相關(guān)要求，通過(guò)資產(chǎn)證券化方式融資發(fā)展。上述項目現金流中來(lái)自按照國家統一政策標準發(fā)放的中央財政補貼部分（包括價(jià)格補貼），可納入資產(chǎn)證券化的基礎資產(chǎn)。

7.重要現金流提供方

重要現金流提供方，是指現金流預測基準日基礎資產(chǎn)或底層資產(chǎn)現金流單一提供方按照約定未支付現金流金額占基礎資產(chǎn)未來(lái)現金流總額比例超過(guò)15%，或該單一提供方及其關(guān)聯(lián)方的未支付現金流金額合計占基礎資產(chǎn)未來(lái)現金流總額比例超過(guò)20%的現金流提供方。

重要現金流提供方（如有），需披露：

（1）集中度較高的應當進(jìn)行風(fēng)險提示；

（2）基本情況；

（3）經(jīng)營(yíng)情況；

（4）財務(wù)數據；

（5）信用情況；

（6）償債能力及資信評級情況（如有）；

（7）其他。

注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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原標題： 基礎設施類(lèi)資產(chǎn)證券化法律實(shí)操要點(diǎn)