蔣陽(yáng)兵 一、立法宗旨
《企業(yè)破產(chǎn)法》第一條規定：“為規范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權債務(wù)，保護債權人和債務(wù)人的合法權益，維護社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序，制定本法?！北緱l款規定了其立法宗旨，即為什么要立法的問(wèn)題，具體可分為四個(gè)方面：
（一）規范企業(yè)破產(chǎn)程序
企業(yè)破產(chǎn)程序是一個(gè)相對來(lái)說(shuō)比較復雜的系統工程，需要有一套完整的規則程序來(lái)進(jìn)行實(shí)踐操作。我國舊破產(chǎn)法存在著(zhù)立法思想陳舊、體系雜亂、適用范圍窄等缺陷，缺乏實(shí)際可操作性。為了符合現代先進(jìn)破產(chǎn)法律制度的發(fā)展趨勢，我國現行《企業(yè)破產(chǎn)法》有相對完善的制度設計與程序銜接，整個(gè)破產(chǎn)程序操作規范、透明，有利于保護債務(wù)人與債權人的合法利益。
（二）公平清理債權債務(wù)
公平是破產(chǎn)法的第一理念。在企業(yè)破產(chǎn)程序中，公平清理案件所涉及的各債權債務(wù)關(guān)系，維護相關(guān)利益人的合法權益。我國現行《企業(yè)破產(chǎn)法》主要從三方面體現債權人公平受償原則：一是規定所有破產(chǎn)債權人的法律地位平等；二是規定所有破產(chǎn)債權人的受償機會(huì )均等；三是規定了不同類(lèi)型的債權人之間合理的破產(chǎn)清償程序。
（三）保護債權人和債務(wù)人的合法權益
隨著(zhù)現代先進(jìn)破產(chǎn)法律制度的發(fā)展，單純保護債權人利益，置債務(wù)人利益于不顧的立法理念已不再適應現代社會(huì )的需要。在辦理破產(chǎn)案件中，債權人與債務(wù)人的法律地位平等，在保護債權人合法權益的同時(shí)，債務(wù)人的合法利益也應當得到保護。
（四）維護社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序
這是破產(chǎn)法立法宗旨最重要的內容，維護社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序需要通過(guò)一系列的法律、政策和監管措施，優(yōu)化市場(chǎng)主體，促進(jìn)社會(huì )資源的流通和有效配置?，F行《企業(yè)破產(chǎn)法》的出臺與完善，就是要通過(guò)規范企業(yè)破產(chǎn)程序、公平清理債權債務(wù)、保護債權人和債務(wù)人的合法權益，以達到維護社會(huì )主義市場(chǎng)秩序的目的。
二、企業(yè)破產(chǎn)的原因
破產(chǎn)原因指認定債務(wù)人喪失清償能力，當事人提出破產(chǎn)申請，法院據以啟動(dòng)破產(chǎn)程序的法律事實(shí)，即引起破產(chǎn)程序發(fā)生的原因。破產(chǎn)原因以債務(wù)人不能清償債務(wù)為客觀(guān)標準，是判斷破產(chǎn)申請能否成立、法院決定是否受理以及能否作出破產(chǎn)宣告、重整、和解等裁定的法律依據。我國現行《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條第一款規定：“企業(yè)法人不能清償到期債務(wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務(wù)?！?/p>
（一）不能清償到期債務(wù)
一般而言，不能清償是指債務(wù)人由于缺乏清償能力，對已經(jīng)到期的債務(wù)，在債權人請求清償時(shí)，債務(wù)人不能清償或不能繼續清償的客觀(guān)情況。在債務(wù)未屆清償期時(shí)，由于未產(chǎn)生債務(wù)人的清償責任，即使債務(wù)人的財產(chǎn)額已不足以清償債務(wù)總額，也無(wú)法認定債務(wù)人不能清償到期債務(wù)。
不能清償到期債務(wù)包括以下幾個(gè)方面：一是債務(wù)人喪失清償能力，即不能以其財產(chǎn)、信用或者能力等任何方法清償債務(wù)；二是債務(wù)人不能清償的債務(wù)應當是已經(jīng)到期且債權人提出清償要求、無(wú)爭議或者已經(jīng)司法確認的債務(wù)；三是債務(wù)必須是能夠以貨幣估價(jià)即能夠折合成貨幣的債務(wù)；四是債務(wù)人在相當長(cháng)時(shí)期內持續不能清償債務(wù)。
（二）資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)
資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)是指債務(wù)人的資產(chǎn)總和小于其債務(wù)總和，即資不抵債。判斷債務(wù)人是否資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，最基本的財務(wù)依據是債務(wù)人的資產(chǎn)負債表和中介機構對債務(wù)人作出的專(zhuān)項審計或者會(huì )計報告。企業(yè)法人有債務(wù)超額時(shí)，已經(jīng)就對一般債權人利益構成不能足額清償的潛在風(fēng)險，增加了其交易的不安全因素。
（三）明顯缺乏清償債務(wù)的能力
明顯缺乏清償債務(wù)的能力是指債務(wù)人客觀(guān)上無(wú)法清償債務(wù)的能力，并不是暫時(shí)停止清償債務(wù)或拒絕清償債務(wù)。同時(shí)，債務(wù)人是否明顯缺乏清償能力需要結合債務(wù)人的可供償債財產(chǎn)進(jìn)行綜合判斷，不能僅以其擁有的財產(chǎn)來(lái)認定。
一般情況下，以上三個(gè)要素是法院認定債務(wù)人已臨破產(chǎn)界限的客觀(guān)標準。對《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條從語(yǔ)法上理解，對于破產(chǎn)原因并不要求同時(shí)具備上述三要素。資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)與明顯缺乏清償債務(wù)能力為并列選擇條件。為了避免產(chǎn)生歧義，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規定（一）》第一條第一款規定：“債務(wù)人不能清償到期債務(wù)并且具有下列情形之一的，人民法院應當認定其具備破產(chǎn)原因：（一）資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；（二）明顯缺乏清償能力?！奔磦鶆?wù)人不能清償到期債務(wù)的情況下，滿(mǎn)足資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償能力任一要素均可。
三、企業(yè)重整的條件
《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條第一款規定：“企業(yè)法人不能清償到期債務(wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務(wù)?！薄镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第二條第二款規定：“企業(yè)法人有前款規定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規定進(jìn)行重整?！北緱l第二款規定了重整的條件，即債務(wù)人有第一款規定的情形或者有明顯喪失清償能力可能的，可以進(jìn)行重整。從上述規定的字面理解，有明顯喪失清償能力可能的可進(jìn)行重整，并不要求已經(jīng)實(shí)際喪失清償能力，以便可較早的對一些債務(wù)人進(jìn)行重整，避免錯失重整的良機。重整的目的主要在于使企業(yè)法人能夠避免破產(chǎn)，起死回生，所以重整的條件相比于破產(chǎn)原因要相對寬松一點(diǎn)。
四、企業(yè)破產(chǎn)案件的管轄
《企業(yè)破產(chǎn)法》第三條規定：“破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄?！逼飘a(chǎn)案件的管轄同民事訴訟的管轄一樣，都是關(guān)系到當事人、利害關(guān)系人以及社會(huì )等各方利益，我國確立了法院對破產(chǎn)案件的專(zhuān)屬管轄，主要是因為破產(chǎn)案件比較特殊，是整體概括性的對債務(wù)人權利義務(wù)及財產(chǎn)的清理，涉及到的當事人和法律關(guān)系比普通民事訴訟案件更復雜，不論債務(wù)人財產(chǎn)所在何處，都需嚴格受破產(chǎn)程序的限制，具有很強的司法屬性。除法院外，任何機關(guān)都不能享有對破產(chǎn)案件的管轄。
（一）地域管轄
同時(shí)，根據最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的規定》第一條“企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄。債務(wù)人住所地指債務(wù)人的主要辦事機構所在地。債務(wù)人無(wú)辦事機構的，由其注冊地人民法院管轄?！敝幎?，債務(wù)人住所地是指主要辦事機構所在地，無(wú)辦事機構的，則由其注冊登記地人民法院管轄，這樣便于管轄法院查清債權債務(wù)，清理債務(wù)人財產(chǎn)以及便于管理人依法進(jìn)行必要的民事活動(dòng)，提高破產(chǎn)效率。
（二）級別管轄
《企業(yè)破產(chǎn)法》并未對破產(chǎn)案件的級別管轄問(wèn)題作出明確規定。最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的規定》第二條規定：“基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區的工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；中級人民法院一般管轄地區、地級市（含本級）以上的工商行政管理機關(guān)核準登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；納入國家計劃調整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄?！痹撘幎ù_定了法院級別管轄與企業(yè)主體登記機關(guān)相對應的管轄原則。
但2017年1月20日最高人民法院《關(guān)于執行案件移送破產(chǎn)審查若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)》規定：“在級別管轄上，為適應破產(chǎn)審判專(zhuān)業(yè)化建設的要求，合理分配審判任務(wù)，實(shí)行以中級人民法院管轄為原則、基層人民法院管轄為例外的管轄制度。中級人民法院經(jīng)高級人民法院批準，也可以將案件交由具備審理條件的基層人民法院審理?！睆V東省高級人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的指引》則進(jìn)一步明確破產(chǎn)案件原則上由中級人民法院管轄，影響重大的疑難、復雜、新類(lèi)型案件，可以由省法院管轄。司法實(shí)踐中已經(jīng)形成了以中級法院管轄為主，部分基層法院管轄為輔的格局。
（三）移送管轄與指定管轄
申請人向無(wú)管轄權的法院提交破產(chǎn)申請時(shí)，法院應當告知其向有管轄權的法院申請，也可以將該申請轉交至有管轄權的法院。法院受理案件后發(fā)現自己無(wú)管轄權，應當將案件移送至有管轄權的法院，受移送的法院應當受理。受移送的法院認為移送的案件不屬于本院管轄，應當報上級法院指定管轄，不得再自行移送。但應當注意的是，根據管轄權恒定原則，即使債務(wù)人住所地于破產(chǎn)申請后發(fā)生了變化，也不影響申請時(shí)有管轄權的法院行使其管轄權。
因債務(wù)人住所地不明確，多個(gè)法院之間對管轄權發(fā)生爭議的，應當報請共同的上級人民法院指定管轄。另，在采用實(shí)質(zhì)合并方式審理關(guān)聯(lián)企業(yè)破產(chǎn)案件的，應由關(guān)聯(lián)企業(yè)中的核心控制企業(yè)住所地人民法院管轄，核心控制企業(yè)不明確的，由關(guān)聯(lián)企業(yè)主要財產(chǎn)所在地人民法院管轄。因各關(guān)聯(lián)企業(yè)不在同一行政區域的，需要報請各企業(yè)所在轄區人民法院的共同的上級法院指定管轄。
五、企業(yè)破產(chǎn)案件審理程序法律適用
《企業(yè)破產(chǎn)法》第四條規定：“破產(chǎn)案件審理程序，本法沒(méi)有規定的，適用民事訴訟法的有關(guān)規定?！痹摋l規定在一定程度上解決了在審理程序上破產(chǎn)法與非破產(chǎn)法之間的關(guān)系問(wèn)題，明確了《企業(yè)破產(chǎn)法》有規定的，適用《企業(yè)破產(chǎn)法》的規定，《企業(yè)破產(chǎn)法》沒(méi)有規定的，適用《民事訴訟法》的規定。
六、訴訟費用
破產(chǎn)案件的訴訟費用按破產(chǎn)財產(chǎn)總額計算，按照財產(chǎn)案件受理費標準減半收取，最高不超過(guò)人民幣30萬(wàn)元。
破產(chǎn)案件的訴訟費用，應根據《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十三條的規定，從債務(wù)人財產(chǎn)中撥付。相關(guān)當事人以申請人未預先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請提出異議的，人民法院不予支持。
七、破產(chǎn)程序的域外效力
破產(chǎn)程序的域外效力是指本國法律規定的破產(chǎn)程序是否具有及于破產(chǎn)人在境外的財產(chǎn)的效力，主要分為普及破產(chǎn)主義、屬地破產(chǎn)主義和折中主義?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第五條規定：“依照本法開(kāi)始的破產(chǎn)程序，對債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域外的財產(chǎn)發(fā)生效力。對外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產(chǎn)案件的判決、裁定，涉及債務(wù)人在中華人民共和國領(lǐng)域內的財產(chǎn)，申請或者請求人民法院承認和執行的，人民法院依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查，認為不違反中華人民共和國法律的基本原則，不損害國家主權、安全和社會(huì )公共利益，不損害中華人民共和國領(lǐng)域內債權人的合法權益的，裁定承認和執行?！?/p>
根據該條可知，我國采取的是普及破產(chǎn)主義，即確認破產(chǎn)程序對債務(wù)人境外財產(chǎn)的效力?；谄占捌飘a(chǎn)主義，我國對于外國法院作出的破產(chǎn)裁決也采取了比較開(kāi)放的態(tài)度，以承認和執行為原則，但應由有關(guān)當事人向我國法院提出申請，我國法院經(jīng)審查后作出裁定。境外破產(chǎn)案件的判決或裁定有下列情形之一的，則應當裁定不予承認和執行：1.違反中華人民共和國法律的基本原則的；2.損害國家主權、安全和社會(huì )公共利益的；3.損害中華人民共和國領(lǐng)域內債權人的合法權益的。主張我國破產(chǎn)程序的域外效力只是單方面的，這種域外效力的實(shí)現最終要取決于該境外財產(chǎn)所在國家或地區的承認與協(xié)助。
八、審理企業(yè)破產(chǎn)案件應當遵循的原則
《企業(yè)破產(chǎn)法》第六條規定：“人民法院審理破產(chǎn)案件，應當依法保障企業(yè)職工的合法權益，依法追究破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人員的法律責任?！北Ｗo破產(chǎn)企業(yè)職工的合法權益，是企業(yè)破產(chǎn)法立法的一項重要指導思想，人民法院在審理破產(chǎn)案件時(shí)，應當依照企業(yè)破產(chǎn)法規定，充分保障職工的合法權益。如2009年6月12日最高人民法院頒發(fā)的《關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護市場(chǎng)經(jīng)濟秩序提供司法保障若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（法發(fā)〔2009〕36號）也重申“依法優(yōu)先保護勞動(dòng)者權益，是破產(chǎn)法律制度的重要價(jià)值取向。人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)案件中，要切實(shí)維護職工的合法權益，嚴格依法保護職工利益?！?/p>
同時(shí)，《企業(yè)破產(chǎn)法》在立法政策上設定企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員需承擔相應的個(gè)人責任，包括民事責任、刑事責任與行政責任，以督促相應的經(jīng)營(yíng)管理人員積極履行自己職責與義務(wù)。如根據《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十五條的規定，企業(yè)董事、監事或者高級管理人員違反忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)的，依法承擔民事責任。有上述情形的人員，自破產(chǎn)程序終結之日起3年內不得擔任任何企業(yè)的董事、監事、高級管理人員。
【相關(guān)規定】
《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì )議紀要》（節選）
（法〔2018〕53 號 2018年3月4日頒布）
為落實(shí)黨的十九大報告提出的貫徹新發(fā)展理念、建設現代化經(jīng)濟體系的要求，緊緊圍繞高質(zhì)量發(fā)展這條主線(xiàn)，服務(wù)和保障供給側結構性改革，充分發(fā)揮人民法院破產(chǎn)審判工作在完善社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟主體拯救和退出機制中的積極作用，為決勝全面建成小康社會(huì )提供更加有力的司法保障，2017年12月25日，最高人民法院在廣東省深圳市召開(kāi)了全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì )議。各省、自治區、直轄市高級人民法院、設立破產(chǎn)審判庭的市中級人民法院的代表參加了會(huì )議。與會(huì )代表經(jīng)認真討論，對人民法院破產(chǎn)審判涉及的主要問(wèn)題達成共識?，F紀要如下：
一、破產(chǎn)審判的總體要求
會(huì )議認為，人民法院要堅持以習近平新時(shí)代中國特色社會(huì )主義經(jīng)濟思想為指導，深刻認識破產(chǎn)法治對決勝全面建成小康社會(huì )的重要意義，以更加有力的舉措開(kāi)展破產(chǎn)審判工作，為經(jīng)濟社會(huì )持續健康發(fā)展提供更加有力的司法保障。當前和今后一個(gè)時(shí)期，破產(chǎn)審判工作總的要求是：
一要發(fā)揮破產(chǎn)審判功能，助推建設現代化經(jīng)濟體系。人民法院要通過(guò)破產(chǎn)工作實(shí)現資源重新配置，用好企業(yè)破產(chǎn)中權益、經(jīng)營(yíng)管理、資產(chǎn)、技術(shù)等重大調整的有利契機，對不同企業(yè)分類(lèi)處置，把科技、資本、勞動(dòng)力和人力資源等生產(chǎn)要素調動(dòng)好、配置好、協(xié)同好，促進(jìn)實(shí)體經(jīng)濟和產(chǎn)業(yè)體系優(yōu)質(zhì)高效。
二要著(zhù)力服務(wù)構建新的經(jīng)濟體制，完善市場(chǎng)主體救治和退出機制。要充分運用重整、和解法律手段實(shí)現市場(chǎng)主體的有效救治，幫助企業(yè)提質(zhì)增效；運用清算手段促使喪失經(jīng)營(yíng)價(jià)值的企業(yè)和產(chǎn)能及時(shí)退出市場(chǎng)，實(shí)現優(yōu)勝劣汰，從而完善社會(huì )主義市場(chǎng)主體的救治和退出機制。
三要健全破產(chǎn)審判工作機制，最大限度釋放破產(chǎn)審判的價(jià)值。要進(jìn)一步完善破產(chǎn)重整企業(yè)識別、政府與法院協(xié)調、案件信息溝通、合法有序的利益衡平四項破產(chǎn)審判工作機制，推動(dòng)破產(chǎn)審判工作良性運行，彰顯破產(chǎn)審判工作的制度價(jià)值和社會(huì )責任。
四要完善執行與破產(chǎn)工作的有序銜接，推動(dòng)解決“執行難”。要將破產(chǎn)審判作為與立案、審判、執行既相互銜接、又相對獨立的一個(gè)重要環(huán)節，充分發(fā)揮破產(chǎn)審判對化解執行積案的促進(jìn)功能，消除執行轉破產(chǎn)的障礙，從司法工作機制上探索解決“執行難”的有效途徑。
二、破產(chǎn)審判的專(zhuān)業(yè)化建設
審判專(zhuān)業(yè)化是破產(chǎn)審判工作取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展的關(guān)鍵環(huán)節。各級法院要大力加強破產(chǎn)審判專(zhuān)業(yè)化建設，努力實(shí)現審判機構專(zhuān)業(yè)化、審判隊伍專(zhuān)業(yè)化、審判程序規范化、裁判規則標準化、績(jì)效考評科學(xué)化。
1．推進(jìn)破產(chǎn)審判機構專(zhuān)業(yè)化建設。省會(huì )城市、副省級城市所在地中級人民法院要根據最高人民法院《關(guān)于在中級人民法院設立清算與破產(chǎn)審判庭的工作方案》（法〔2016〕209號），抓緊設立清算與破產(chǎn)審判庭。其他各級法院可根據本地工作實(shí)際需求決定設立清算與破產(chǎn)審判庭或專(zhuān)門(mén)的合議庭，培養熟悉清算與破產(chǎn)審判的專(zhuān)業(yè)法官，以適應破產(chǎn)審判工作的需求。
2．合理配置審判任務(wù)。要根據破產(chǎn)案件數量、案件難易程度、審判力量等情況，合理分配各級法院的審判任務(wù)。對于債權債務(wù)關(guān)系復雜、審理難度大的破產(chǎn)案件，高級人民法院可以探索實(shí)行中級人民法院集中管轄為原則、基層人民法院管轄為例外的管轄制度；對于債權債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單、審理難度不大的破產(chǎn)案件，可以主要由基層人民法院管轄，通過(guò)快速審理程序高效審結。
3．建立科學(xué)的績(jì)效考評體系。要盡快完善清算與破產(chǎn)審判工作績(jì)效考評體系，在充分尊重司法規律的基礎上確定績(jì)效考評標準，避免將辦理清算破產(chǎn)案件與普通案件簡(jiǎn)單對比、等量齊觀(guān)、同等考核。
作者：蔣陽(yáng)兵，資產(chǎn)界專(zhuān)欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人，盈科粵港澳大灣區企業(yè)破產(chǎn)與重組專(zhuān)業(yè)委員會(huì )副主任。中山大學(xué)法律碩士，具有獨立董事資格，深圳市法學(xué)會(huì )破產(chǎn)法研究會(huì )理事，深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會(huì )個(gè)人破產(chǎn)委員會(huì )秘書(shū)長(cháng)，深圳律師協(xié)會(huì )破產(chǎn)清算專(zhuān)業(yè)委員會(huì )委員，深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師，深圳市前海國際商事調解中心調解員，中山市國資委外部董事專(zhuān)家庫成員。長(cháng)期專(zhuān)注于商事法律風(fēng)險防范、商事?tīng)幾h解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務(wù)。聯(lián)系電話(huà)：18566691717
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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