專(zhuān)注不良和法律顧問(wèn)律師團 作者：王利平，華城律所
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對破產(chǎn)財產(chǎn)及分配的簡(jiǎn)析
序言
此前，筆者分享過(guò)關(guān)于人民法院執行中參與分配的法律問(wèn)題。今天筆者和大家共同學(xué)習關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)分配中的法律問(wèn)題。目前，我國經(jīng)濟處于轉型期，對于不符合我國發(fā)展方向及環(huán)境污染嚴重的企業(yè)，我國鼓勵轉型或者通過(guò)破產(chǎn)清算的方式退出市場(chǎng)，因此導致大良企業(yè)通過(guò)破產(chǎn)方式退出經(jīng)營(yíng)。筆者借助此文簡(jiǎn)單介紹一下在實(shí)踐中破產(chǎn)清算企業(yè)中的財產(chǎn)分配問(wèn)題。
一、破產(chǎn)財產(chǎn)
破產(chǎn)財產(chǎn)是指：企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，屬于破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)。破產(chǎn)財產(chǎn)主要由下列財產(chǎn)構成：（1）破產(chǎn)宣告時(shí)，破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的財產(chǎn)；（2）在破產(chǎn)宣告后破產(chǎn)程序終結前所得的財產(chǎn)；（3）破產(chǎn)企業(yè)有權取回或者將來(lái)可以行使的請求權或利益。（4）其他應當歸破產(chǎn)企業(yè)所有的財產(chǎn)和權益，比如對外享有的第三方債權。對于破產(chǎn)企業(yè)所有的商標、專(zhuān)利等知識產(chǎn)權以及可以變現的其他無(wú)形財產(chǎn)等都應當是破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)。
相對于破產(chǎn)財產(chǎn)，不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的情況主要有如下：（1）破產(chǎn)企業(yè)因租賃、借用、保管、試用等未取得所有權的財產(chǎn)；（2）屬于法律嚴禁流通的財產(chǎn)，比如發(fā)放給軍隊或安保企業(yè)槍支彈藥、接受捐贈的人體試驗器官等等；（3）存在法定優(yōu)先權的財產(chǎn)，權利人沒(méi)有放棄優(yōu)先權的財產(chǎn)；（4）不具有財產(chǎn)價(jià)值的事物，比如名稱(chēng)、信譽(yù)等。
關(guān)于法院受理破產(chǎn)時(shí)，相應款項已經(jīng)到達法院的賬號沒(méi)有支付給申請執行人，該款項是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？根據《最高人民法院對重慶市高級人民法院的答復》【（2017）最高法民他72號】的規定，債務(wù)人的相應款項在執行法院控制的賬戶(hù)中，沒(méi)有發(fā)放給申請執行人的，人民法院應中止對案件的執行，相應款項屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，由相應法院把款項依法轉給破產(chǎn)受理法院的相應賬戶(hù)。筆者曾經(jīng)遇到過(guò)該情況，一個(gè)普通債權的申請執行人以為執行款項都已到執行法院賬戶(hù)了，就認為萬(wàn)事大吉，等待發(fā)放執行款即可，正好在發(fā)放前收到其他法院的受理破產(chǎn)的告知書(shū)，導致相應執行款作為破產(chǎn)財產(chǎn)而分配。根據《最高人民法院關(guān)于執行款物管理工作的規定》的規定，執行款項，可以扣劃到法院的執行專(zhuān)戶(hù)，也可以執行扣劃到申請執行人的賬戶(hù)。對于屬于網(wǎng)絡(luò )執行查扣或者有爭議、需再分配的執行款等特殊情況下，相應執行款需要執行到人民法院的專(zhuān)戶(hù)外，其他款項可以直接裁定將相應執行款支付到申請執行人賬戶(hù)。筆者建議，對于被執行人為企業(yè)，執行款項到達法院的賬戶(hù)時(shí)，作為申請執行人或其代理人應當積極與執行法官溝通，積極提交相應材料，催促執行法院盡快把相應款項匯入申請執行人的賬戶(hù)，防止在期間人民法院受理被執行人的破產(chǎn)而導致相應款項無(wú)法發(fā)放給申請執行人。
二、破產(chǎn)財產(chǎn)的管理
企業(yè)在沒(méi)有被宣告破產(chǎn)前我們稱(chēng)為債務(wù)人。相應債務(wù)人可以通過(guò)重整、和解等方式自救或者被挽救。在被宣告破產(chǎn)后，被稱(chēng)為破產(chǎn)人。由債權人或者債務(wù)人向人民法院申請破產(chǎn)清算的，人民法院在受理破產(chǎn)申請時(shí)應當同時(shí)指定管理人，債務(wù)人的財產(chǎn)由管理人負責管理，管理人接管債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)管理，負責債務(wù)人的訴訟執行案件程序繼續進(jìn)行。人民法院受理企業(yè)的破產(chǎn)申請時(shí)，企業(yè)的管理人員或者持有企業(yè)相應資料、財物等的，應當及時(shí)把相應資料、財物、印章等交給管理人，相應人員未經(jīng)同意，不得再代表企業(yè)從事經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)。破產(chǎn)管理人根據具體情況，可以決定繼續或者停止債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)，非重大事項不需要債權人或法院同意，由管理人依法決定。管理人接受債權人、人民法院的監督。
人民法院受理破產(chǎn)后，債務(wù)人不得對外清償債務(wù)或者放棄相應債權。違反規定清償債務(wù)等導致?lián)p失的，相應人員承擔賠償責任。實(shí)踐中，對于違反規定清償的，情節嚴重的根據《中華人民共和國刑法》第162條規定的妨害清算罪追究刑事責任。另根據相應司法解釋的規定，造成債權人或者其他人直接經(jīng)濟損失在10萬(wàn)元以上的，則追究刑事責任。
三、管理人對優(yōu)先債權收取的報酬
根據《破產(chǎn)法》和《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：管理人報酬規定），管理人有權與優(yōu)先權債權人協(xié)商確定從優(yōu)先權債權人處收取一定報酬，一般都要求管理人遵守多快好省的原則通過(guò)各種方式對抵押物等進(jìn)行變現。在實(shí)踐中，也經(jīng)常存在管理人與具有優(yōu)先權的債權人簽訂相應協(xié)議，根據管理人處理相應優(yōu)先權財產(chǎn)的結果，收取一定的報酬。筆者認為，該做法比較好，實(shí)踐中應當積極鼓勵。
上述做法，對高效、高質(zhì)量的處置抵押物等起到積極作用。這個(gè)觀(guān)點(diǎn)，實(shí)踐中，有些專(zhuān)業(yè)人士提出反對意見(jiàn)，認為這種做法會(huì )侵害普通債權人的合法權益，存在廉價(jià)處理抵押物等的情況。筆者認為，現實(shí)中不排除存在這種風(fēng)險。但是，由于破產(chǎn)管理人會(huì )收到人民法院和全體債權人的監督，法律也有規定破產(chǎn)管理人瀆職、違法的法律責任。另外，抵押物、質(zhì)押物等財產(chǎn)價(jià)值會(huì )通過(guò)人民法院委托評估的方式確定價(jià)值，拍賣(mài)抵押物等都是通過(guò)網(wǎng)絡(luò )競拍的方式進(jìn)行處理，存在人民法院和全體債權人、債務(wù)人以及廣大網(wǎng)名等多方主體的監督，可以大大減少和降低上述擔憂(yōu)。
四、破產(chǎn)財產(chǎn)分配
根據破產(chǎn)法規定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，應當解除對破產(chǎn)財產(chǎn)的查封、扣押、凍結。人民法院和全部債權人監督破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)財產(chǎn)分配中的相應行為。
根據《破產(chǎn)法》第113條規定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益債務(wù)后，優(yōu)先清償勞動(dòng)者的工資、撫恤金、社會(huì )保險等員工債權，然后再清償稅費，最后清償普通債權。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的，則按照比例分配。破產(chǎn)企業(yè)的董事、監事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。
1、對于破產(chǎn)費用和共益債務(wù)應當優(yōu)先支付的問(wèn)題。
筆者認為，對破產(chǎn)費用和共益債務(wù)應當優(yōu)先支付，該做法正當合理。破產(chǎn)費用和共益債務(wù)是指在破產(chǎn)程序中為破產(chǎn)債權人的共同利益而支付的費用。實(shí)踐中，主要有訴訟費、調查費、管理人報酬、繼續履行合同事務(wù)產(chǎn)生的費用等。由于該費用優(yōu)先支付，因此管理人可以積極參與執行破產(chǎn)事務(wù)，他們基本不用擔心報酬和處置中的相應費用問(wèn)題。如果發(fā)現破產(chǎn)財產(chǎn)無(wú)法支付破產(chǎn)費用和共益債務(wù)的，則應當先行支付破產(chǎn)費用，并終結破產(chǎn)程序，提請法院宣告債務(wù)人破產(chǎn)。
關(guān)于在破產(chǎn)中享有優(yōu)先權的債權人是否承擔破產(chǎn)費用和共益費用問(wèn)題，法律沒(méi)有明確規定?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第43條和第113條的 規定，破產(chǎn)費用和共益債務(wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時(shí)清償。在實(shí)踐中，破產(chǎn)財產(chǎn)既有無(wú)優(yōu)先權的債權，又有存在抵押、質(zhì)押等優(yōu)先權的債權，則破產(chǎn)費用和共益債務(wù)原則上應當優(yōu)先從無(wú)擔保的破產(chǎn)財產(chǎn)中支付。如果破產(chǎn)財產(chǎn)全部都有抵押的，破產(chǎn)費用和共益債務(wù)應當由從相應優(yōu)先權的財產(chǎn)中支付。實(shí)踐中，為了提供工作效力和質(zhì)量，在現實(shí)中對于享有優(yōu)先權的債權人和普通債權人來(lái)說(shuō)，管理人的某種行為既為優(yōu)先權的債權人和普通債權人以及債務(wù)人的共同利益。在此種情況下，如果享有優(yōu)先權的破產(chǎn)財產(chǎn)被優(yōu)先處置，則相應的破產(chǎn)費用和共益債務(wù)則從處置優(yōu)先權的債權中支付。筆者認為，這種做法應當值得鼓勵，主要理由還是因為這樣可以提高破產(chǎn)財產(chǎn)的變現效率，同時(shí)對于管理人等參與處置的活動(dòng)起到積極作用。同時(shí)，筆者認為應把破產(chǎn)費用和共益債務(wù)從處置優(yōu)先權的債權中支付情況與優(yōu)先權的債權人協(xié)商，如果協(xié)商不成的，根據效率原則和兼顧公平原則，管理人可以積極履行自己的職責，自己決定即可。管理人相應決定，優(yōu)先權債權人有異議的則可以通過(guò)債權人會(huì )議和法院等進(jìn)行監督和救濟。
2、關(guān)于支付勞動(dòng)者工資、傷殘補助、撫恤金、補償金等問(wèn)題。
根據《企業(yè)破產(chǎn)法》第113條的規定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)
費用和共益債務(wù)后，再清償工資、傷殘補助、撫恤金等。根據該條款，位于該順序的還有應當劃入職工個(gè)人賬戶(hù)的基本養老保險、基本醫療保險費用。筆者提示各位，僅僅指劃入職工個(gè)人賬戶(hù)的基本養老保險和基本醫療保險，其他社會(huì )保險費用，比如：債務(wù)人欠繳的基本養老保險和基本醫療保險應當納入統籌基金的部分，勞動(dòng)者的工傷保險費、生育保險費、失業(yè)保險費是在第二順序清償，這三項社保費用和公積金費用和稅費作為第二順序進(jìn)行清償。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，實(shí)踐中有時(shí)管理人也會(huì )偶爾搞錯，請大家注意。
3、對于勞動(dòng)者公積金是否屬于普通債權進(jìn)行清償，實(shí)踐中存在沖突。
在2018年3月4日最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì )議紀要》的通知第27項中明確規定債權人欠繳的住房公積金，按照拖欠職工的工資性質(zhì)清償。根據該規定，相應的勞動(dòng)者住房公積金屬于工資性質(zhì)，和勞動(dòng)者工資同一順序清償。筆者認為該規定不太合理。
筆者認為，根據我國開(kāi)始實(shí)行公積金的時(shí)間為1994年7月18日國務(wù)院頒布《關(guān)于深化城鎮住房制度改革的決定》后開(kāi)始在全國范圍內推廣公積金的繳納，到1999年基本在全國確定公積金的繳納問(wèn)題。而《企業(yè)破產(chǎn)法》是2006年8月27日通過(guò)并發(fā)布實(shí)施的。公積金實(shí)行在先，企業(yè)破產(chǎn)法實(shí)行在后，立法者當時(shí)肯定考慮了相應公積金是否優(yōu)先的問(wèn)題，既然相應企業(yè)破產(chǎn)法中沒(méi)有關(guān)于勞動(dòng)者住房公積金享有優(yōu)先清償順序的規定，因此，筆者認為，勞動(dòng)者住房公積金債權屬于普通債權清償。同時(shí)，對于破產(chǎn)企業(yè)來(lái)說(shuō)，本身債務(wù)非常嚴重，如果擴大對企業(yè)破產(chǎn)法規定的清償順序的解釋?zhuān)瑒t會(huì )嚴重侵害其他債權人的合法權益。再者，根據《工資總額規定》、《公積金管理條例》、《勞動(dòng)爭議仲裁調解法》等規定，沒(méi)有規定公積金屬于工資組成部分，仲裁委員會(huì )不受理關(guān)于公積金的申請事項。
4、關(guān)于支付稅費和工傷保險費、生育保險費、失業(yè)保險費問(wèn)題。
根據《企業(yè)破產(chǎn)法》第113條的規定，稅費和除本條第一順序的社會(huì )保險費用外屬于第二順序清償責任。關(guān)于債務(wù)人欠繳的基本養老保險和基本醫療保險應當納入統籌基金的部分、工傷保險費、生育保險費、失業(yè)保險費應當在第二順序清償，不能和工資等作為第一順序進(jìn)行清償，筆者剛剛在上一段已經(jīng)闡述，在此不再重復。
筆者在此與大家討論一下在破產(chǎn)程序中稅費清償順序的問(wèn)題。實(shí)踐中，存在稅費與優(yōu)先權債權人分配沖突問(wèn)題。根據《破產(chǎn)法》第109條和113條的規定與《稅收征收管理法》第45條兩部法律對稅費征收和擔保債權的清償順序不一致，導致實(shí)踐中管理人在清償相應債權時(shí)存在不同的做法。筆者認為，應當適用《破產(chǎn)法》中規定的對于在破產(chǎn)程序中享有優(yōu)先權的債權應當在稅費之前進(jìn)行清償，而不能適用《稅收征收管理法》第45條中規定的按照稅費是否產(chǎn)生在相應財產(chǎn)設定抵押、質(zhì)押等之前的規定清償。筆者的主要理由如下：（1）兩部法律具有全國人大常委會(huì )制定，根據新法優(yōu)于舊法原則，應當適用《企業(yè)破產(chǎn)法》中的相應規定。由于《稅收征收管理法》的實(shí)施時(shí)間是2001年5月1日，但是《企業(yè)破產(chǎn)法》的實(shí)施時(shí)間是2007年6月1日，企業(yè)破產(chǎn)法是新法。（2）根據特別法優(yōu)于一般法的原則，也應當適用《企業(yè)破產(chǎn)法》中的相應規定。在破產(chǎn)程序中，企業(yè)破產(chǎn)法是特別法，應當適用其相應規定。而稅收征收管理法是針對正常的企業(yè)的稅收規定。（3）根據《全國法院破產(chǎn)審判工作會(huì )議紀要》（2018年3月4日發(fā)布）第28項規定：“破產(chǎn)債權的清償原則和順序。對于法律沒(méi)有明確規定清償順序的債權，人民法院可以按照人身?yè)p害賠償債權優(yōu)先于財產(chǎn)性債權、私法債權優(yōu)先于公法債權、補償性債權優(yōu)先于懲罰性債權的原則合理確定清償順序。因債務(wù)人侵權行為造成的人身?yè)p害賠償，可以參照企業(yè)破產(chǎn)法第113條第1款第1項規定的順序清償，但其中涉及的懲罰性賠償除外。破產(chǎn)財產(chǎn)依照企業(yè)破產(chǎn)法第113條規定的順序清償后仍有剩余的，可依次用于清償破產(chǎn)受理前產(chǎn)生的民事懲罰性賠償金、行政罰款、刑事罰金等懲罰性債權?！?。另外，還需要注意一點(diǎn)，根據《最高人民法院關(guān)于稅務(wù)機關(guān)就破產(chǎn)企業(yè)欠繳稅款產(chǎn)生的滯納金提起的債權確認之訴應否受理問(wèn)題的批復》，破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)案件受理前因欠稅款產(chǎn)生的滯納金屬于普通破產(chǎn)債權，而拖欠的稅款屬于第二清償順序。在破產(chǎn)案件受理后欠稅款產(chǎn)生的滯納金不屬于破產(chǎn)債權。
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