海普睿誠律師事務(wù)所 作者：破產(chǎn)微視界 黃 帥 鄒 倩
來(lái)源：海普睿誠律師事務(wù)所
前 言
破產(chǎn)重整制度代表了現代破產(chǎn)法的發(fā)展趨勢，有助于優(yōu)化社會(huì )資源配置，拯救處于困境中的企業(yè)。但對于一些資產(chǎn)效能低、債務(wù)重、施救時(shí)間緊的上市企業(yè)而言，重整后再實(shí)施重大資產(chǎn)重組的模式已難以滿(mǎn)足其再生需求。因此，為了提高經(jīng)濟運行效率及施救成功率，重整與重大資產(chǎn)重組并行施救的模式（以下簡(jiǎn)稱(chēng)并行模式）應運而生。
01舜天船舶破產(chǎn)重整案——并行模式全國首案
江蘇舜天船舶股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)舜天船舶公司）系江蘇最大國有上市船企，設立于2003年6月，經(jīng)營(yíng)范圍主要包括船舶與非船舶交易等。2011年8月，舜天船舶公司股票在深圳證券交易所掛牌交易。隨后，受航運、船舶市場(chǎng)持續低迷和經(jīng)營(yíng)管理不善的影響，舜天船舶公司自2014年起出現巨額虧損，2015年公司股票被處以“退市風(fēng)險警示”特別處理，公司經(jīng)營(yíng)持續惡化。經(jīng)資產(chǎn)評估，舜天船舶公司資產(chǎn)價(jià)值約22億余元，債務(wù)總額約86億余元；經(jīng)模擬測算，公司清算狀態(tài)下普通債權清償率僅為11.01%，嚴重資不抵債。如暫停上市或破產(chǎn)清算，不但會(huì )給廣大中小股東、債權人和職工造成重大損失，也會(huì )嚴重影響當地金融環(huán)境和經(jīng)濟穩定。
2015年12月22日，中國銀行股份有限公司南通崇川支行以被申請人江蘇舜天船舶股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)舜天船舶公司)不能清償到期債務(wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)為由，向江蘇省南京市中級人民法院 (以下簡(jiǎn)稱(chēng)南京中院)申請對舜天船舶公司進(jìn)行重整。經(jīng)層報最高人民法院批準，南京中院于2016年2月5日裁定受理舜天船舶重整案。針對舜天船舶資產(chǎn)效能低、債務(wù)負擔重、面臨退市風(fēng)險等多重困難，南京中院經(jīng)充分研究論證并主持重整參與各方協(xié)商后，最終確定了重整與重大資產(chǎn)重組同步實(shí)施的重整方案，通過(guò)剝離虧損資產(chǎn)、注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，同時(shí)實(shí)施市場(chǎng)化債轉股，把握時(shí)機，高效挽救企業(yè)。
重整方案經(jīng)債權人會(huì )議和出資人組會(huì )議表決，在各表決組均獲得超過(guò)98%表決權的高票通過(guò)。經(jīng)逐級報請最高人民法院?jiǎn)?dòng)與證監會(huì )的會(huì )商機制，參考證監會(huì )并購重組專(zhuān)家咨詢(xún)委員會(huì )出具的專(zhuān)家咨詢(xún)意見(jiàn)，南京中院于2016年10月24日裁定批準重整計劃，終止舜天船舶重整程序。12月16日，舜天船舶完成了證券監管部門(mén)對于重大資產(chǎn)重組的行政審批工作。重整計劃已執行完畢，債權人債務(wù)得到全額清償，公司出資人權益調整方案涉及的資本公積金轉增及股票劃轉等有關(guān)事項均已完成，經(jīng)公司向深圳證券交易所申請，公司股票已于2016年12月28日上午開(kāi)市起復牌，舜天船舶重整取得圓滿(mǎn)成功。
通過(guò)重整與重大資產(chǎn)重組并行施救，舜天船舶近86億元債務(wù)均得到100%清償，不僅高效的挽救了處于危難中舜天船舶公司，同時(shí)切實(shí)的保護了債權人、職工等各方的權益。
02上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組的概念
重大資產(chǎn)重組是指上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之外購買(mǎi)、出售資產(chǎn)或者通過(guò)其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達到證監會(huì )規定的比例，導致上市公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為。
03上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組的程序對比
破產(chǎn)重整 | 重大資產(chǎn)重組 | |
適 用 范 圍 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條： 企業(yè)法人不能清償到期債務(wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規定進(jìn)行重整。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二條：本辦法適用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)之外購買(mǎi)、出售資產(chǎn)或者通過(guò)其他方式進(jìn)行資產(chǎn)交易達到規定的比例，導致上市公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入發(fā)生重大變化的資產(chǎn)交易行為（以下簡(jiǎn)稱(chēng)重大資產(chǎn)重組）。 |
啟 動(dòng) 主 體 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十條：債務(wù)人或者債權人可以依照本法規定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重整。 債權人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告債務(wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第四條：上市公司實(shí)施重大資產(chǎn)重組，有關(guān)各方必須及時(shí)、公平地披露或者提供信息，保證所披露或者提供信息的真實(shí)、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。 |
適 用 情 形 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條： 企業(yè)法人不能清償到期債務(wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務(wù)。 企業(yè)法人有前款規定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規定進(jìn)行重整。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十三條：上市公司自控制權發(fā)生變更之日起60個(gè)月內，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買(mǎi)資產(chǎn)，導致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，構成重大資產(chǎn)重組，應當按照本辦法的規定報經(jīng)中國證監會(huì )核準： （一）購買(mǎi)的資產(chǎn)總額占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì )計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會(huì )計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上； （二）購買(mǎi)的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì )計年度所產(chǎn)生的營(yíng)業(yè)收入占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì )計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會(huì )計報告營(yíng)業(yè)收入的比例達到100%以上； （三）購買(mǎi)的資產(chǎn)在最近一個(gè)會(huì )計年度所產(chǎn)生的凈利潤占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì )計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會(huì )計報告凈利潤的比例達到100%以上； （四）購買(mǎi)的資產(chǎn)凈額占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì )計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會(huì )計報告期末凈資產(chǎn)額的比例達到100%以上； （五）為購買(mǎi)資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買(mǎi)資產(chǎn)的董事會(huì )決議前一個(gè)交易日的股份的比例達到100%以上； （六）上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買(mǎi)資產(chǎn)雖未達到本款第（一）至第（五）項標準，但可能導致上市公司主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)生根本變化； （七）中國證監會(huì )認定的可能導致上市公司發(fā)生根本變化的其他情形。 |
計 劃 方 案 的 通 過(guò) | 債權人分組表決：《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十二條第一款：下列各類(lèi)債權的債權人參加討論重整計劃草案的債權人會(huì )議，依照下列債權分類(lèi)，分組對重整計劃草案進(jìn)行表決： （一）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權的債權； （二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個(gè)人賬戶(hù)的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金； （三）債務(wù)人所欠稅款； （四）普通債權。 通過(guò)條件：《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十四條第二款：出席會(huì )議的同一表決組的債權人過(guò)半數同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的三分之二以上的，即為該組通過(guò)重整計劃草案。 《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十六條第一款：各表決組均通過(guò)重整計劃草案時(shí)，重整計劃即為通過(guò)。 | 表決：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十一條：上市公司進(jìn)行重大資產(chǎn)重組，應當由董事會(huì )依法作出決議，并提交股東大會(huì )批準。 通過(guò)條件：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十四條：上市公司股東大會(huì )就重大資產(chǎn)重組事項作出決議，必須經(jīng)出席會(huì )議的股東所持表決權的2/3以上通過(guò)。 |
計 劃 的 批 準 | 《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十七條第二款：人民法院經(jīng)審查認為重整計劃草案符合前款規定的，應當自收到申請之日起三十日內裁定批準，終止重整程序，并予以公告。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十七條：中國證監會(huì )依照法定條件和程序，對上市公司屬于本辦法第十三條規定情形的交易申請作出予以核準或者不予核準的決定。 |
公 司 控 制 主 體 | 模式一：《企業(yè)破產(chǎn)法》第十三條條：人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時(shí)指定管理人。 模式二：企業(yè)破產(chǎn)法》第七十三條：在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準，債務(wù)人可以在管理人的監督下自行管理財產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。 | 《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第二十八條：股東大會(huì )作出重大資產(chǎn)重組的決議后，上市公司擬對交易對象、交易標的、交易價(jià)格等作出變更，構成對原交易方案重大調整的，應當在董事會(huì )表決通過(guò)后重新提交股東大會(huì )審議，并及時(shí)公告相關(guān)文件。 |
04并行模式的主要矛盾
通過(guò)上述兩個(gè)程序的對比不難看出，上市公司在進(jìn)行重大資產(chǎn)重組時(shí)，公司的治理結構并未發(fā)生變化，仍是由董事會(huì )對股東大會(huì )負責。而破產(chǎn)重整程序中，則是由法院指定的管理人（實(shí)踐中更為常見(jiàn)）或者管理人監督下的債務(wù)人對債權人負責，公司治理結構發(fā)生巨大變化。在此情況下，證監會(huì )又要求必須由董事會(huì )決議、股東會(huì )批準，且由其按照法定的條件和程序作出核準與否的決定。這種行政權與司法權之間的沖突，無(wú)疑對并行模式的施行增加了難度。同時(shí)，如何增加債權人、管理人、股東之間的互信，平衡各方利益，也是繞不過(guò)去的一道坎。
05會(huì )商機制
最高人民法院《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會(huì )紀要》第八條的規定，重整計劃草案涉及證券監管機構行政許可事項的，受理案件的法院應當通過(guò)最高法院，啟動(dòng)與證監會(huì )的會(huì )商機制。即由最高法院將有關(guān)材料函送證監會(huì )，證監會(huì )安排并購重組專(zhuān)家咨詢(xún)委員會(huì )對會(huì )商案件進(jìn)行研究。并購重組專(zhuān)家咨詢(xún)委員會(huì )應當按照與并購重組審核委員會(huì )相同的審核標準，對提起會(huì )商的行政許可事項進(jìn)行研究并出具專(zhuān)家咨詢(xún)意見(jiàn)。人民法院應當參考專(zhuān)家咨詢(xún)意見(jiàn)，作出是否批準重整計劃草案的裁定。舜天船舶案中，南京中院便通過(guò)會(huì )商機制經(jīng)由最高院和證監會(huì )妥善的協(xié)調了司法權與行政權之間的矛盾。
結 語(yǔ)：
對于主營(yíng)業(yè)務(wù)失去持續盈利能力、短期內又缺乏償債預期的上市公司，期待著(zhù)資本市場(chǎng)上出現腳踏祥云的蓋世英雄在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)入場(chǎng)拯救，無(wú)疑是癡人說(shuō)夢(mèng)。而并行模式作為拯救企業(yè)的一劑“猛藥”，是市場(chǎng)倒逼下對傳統的先后模式的一種補充，善于運用該種模式，將更有利于處于危難中的上市公司涅槃重生。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
題圖來(lái)自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
本文由“海普睿誠律師事務(wù)所”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有，未經(jīng)授權，請勿轉載，謝謝！
原標題： 破產(chǎn)微視界|上市公司破產(chǎn)重整與重大資產(chǎn)重組并行模式——從舜天船舶破產(chǎn)重整案談起
