yjwlaw 作者：應建文
在我國，通常會(huì )對破產(chǎn)管理人做這樣的定義：“破產(chǎn)管理人是指破產(chǎn)案件中，在法院的指揮和監督之下全面接管破產(chǎn)財產(chǎn)并負責對其進(jìn)行保管、清理、估價(jià)、處理和分配的專(zhuān)門(mén)機構?！?/span>
根據《破產(chǎn)法》等相關(guān)規定，管理人主要履行下列職責：
（一）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料；
?。ǘ┱{查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；
?。ㄈQ定債務(wù)人的內部管理事務(wù)；
?。ㄋ模Q定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支；
?。ㄎ澹┰诘谝淮蝹鶛嗳藭?huì )議召開(kāi)之前，決定繼續或停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；
?。┗厥掌飘a(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，向破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人、財產(chǎn)持有人依法行使財產(chǎn)權利；
?。ㄆ撸┕芾砗吞幏謧鶆?wù)人的財產(chǎn)；
?。ò耍┻M(jìn)行破產(chǎn)財產(chǎn)的委托評估、拍賣(mài)及其他變現工作；
?。ň牛┐韨鶆?wù)人參加訴訟、仲裁等；
?。ㄊ┨嶙h召開(kāi)債權人會(huì )議；
?。ㄊ唬┮婪ㄌ岢霾绦衅飘a(chǎn)財產(chǎn)處理和分配方案；
?。ㄊ┨峤磺逅愎ぷ鲌蟾?；
?。ㄊ┺k理企業(yè)注銷(xiāo)登記等破產(chǎn)終結事宜；
?。ㄊ模┤嗣穹ㄔ赫J為管理人應當履行的其他職責。
很顯然，在破產(chǎn)案件中，無(wú)論對債權人或債務(wù)人而言，破產(chǎn)管理人都儼然是一個(gè)大管家，管理人的職責具體細致并貫穿破產(chǎn)行為的始終。破產(chǎn)管理人職責不僅是具體的，而且是雙向的，既包括管理破產(chǎn)事務(wù)的權利，也包括管理破產(chǎn)事務(wù)的義務(wù)。管理人應當勤勉盡責，忠實(shí)履行職務(wù)，依法管理，切實(shí)維護債權人合法權益。因玩忽職守或其他違法行為造成債權人、債務(wù)人或者第三人經(jīng)濟損失的，應當承擔賠償責任。
是不是破產(chǎn)管理人在接受法院指定后，就必然享有破產(chǎn)法規定的上述各項職責呢？筆者認為，破產(chǎn)管理人的職責不是籠統固定的，而是隨著(zhù)企業(yè)破產(chǎn)的進(jìn)程，管理人身份和職能也呈現發(fā)展變化的過(guò)程。
在具體闡述之前，筆者試著(zhù)先對破產(chǎn)管理人的權限來(lái)源做一些梳理探討：
首先，破產(chǎn)管理人是一個(gè)專(zhuān)業(yè)性的機構，其參與破產(chǎn)案件直接原因是法院的指定，法院指定管理人是基于破產(chǎn)法等法律規定作出，像諸多司法鑒定機構一樣，破產(chǎn)管理人這一機構概括職能是法律賦予的。這一特性解釋了破產(chǎn)管理人提供的是一項專(zhuān)業(yè)性服務(wù)，該服務(wù)是有償的，同時(shí)服務(wù)瑕疵要引發(fā)賠償。
其次，破產(chǎn)管理人不單單是專(zhuān)業(yè)服務(wù)機構，他還要處理一些私法行為，比方說(shuō)追討公司債權、處分公司財產(chǎn)、為破產(chǎn)相關(guān)主體進(jìn)行維權訴訟等，這需要征得當事人的同意或授權，實(shí)際上履行的是一種代理人的職責。
在這里，就必須要明確，破產(chǎn)管理人是誰(shuí)的代言人，主要維護何方主體的法益？
破產(chǎn)管理人接受債務(wù)人公司財產(chǎn)、管理及處分債務(wù)人公司財產(chǎn)，是基于法定而非債務(wù)當事人的授權，很顯然，管理人不是債務(wù)人公司的代言人（這一點(diǎn)，無(wú)論是債權人、還是債務(wù)人申請破產(chǎn)案件，都一樣適用）。但管理人在處置、變現或分配破產(chǎn)財產(chǎn)時(shí)，要經(jīng)得債權人會(huì )議表決同意。從這個(gè)意義上說(shuō)，破產(chǎn)管理人工作目的是實(shí)現債權人利益最大化，是債權人的代言人，這也符合破產(chǎn)法的精神。
第三，破產(chǎn)管理人還有確認債權數額、終止破產(chǎn)企業(yè)合同履行、停止破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)行為等準司法行為，為此，破產(chǎn)管理人常被業(yè)內一些人理解為準公主體。筆者傾向認為，破產(chǎn)管理人配合司法工作，履行相關(guān)職責，類(lèi)似于取得了司法授權。
第四，破產(chǎn)管理人為破產(chǎn)事務(wù)提供了專(zhuān)業(yè)服務(wù)，其本身不是破產(chǎn)事務(wù)一方獨立主體。
由于破產(chǎn)管理人職權來(lái)源的多樣性，決定了其在不同的破產(chǎn)階段，扮演的角色和履行職責不同。為更好說(shuō)明這一點(diǎn)，筆者將破產(chǎn)案件分為以下幾個(gè)階段：
一、從破產(chǎn)案受理到第一次債權人會(huì )議召開(kāi)，管理人接管企業(yè)，協(xié)助司法工作。
根據規定，法院在受理破產(chǎn)案件后的25天內確定破產(chǎn)管理人，破產(chǎn)管理人出場(chǎng)，主要是接管企業(yè)，配合司法工作。具體表現為：
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在人民法院相關(guān)部門(mén)現場(chǎng)指定管理人后，該社會(huì )中介機構或個(gè)人應立即提前摸清債務(wù)人情況，制訂接管方案，與債務(wù)人有關(guān)人員包括法定代表人、財務(wù)負責人完善債務(wù)人的財產(chǎn)登記清冊、資產(chǎn)明細表、有形財產(chǎn)處所清冊、對外投資明細、相關(guān)資產(chǎn)抵押擔保明細、訴訟情況說(shuō)明等，隨時(shí)等候交接。
?。ǘ┓诸^交接
?。?、債權債務(wù)組：按照“一戶(hù)不漏，一筆不錯”的要求，分別審核準確完整的企業(yè)應收賬款、預付賬款及其他應收款清冊；
?。?、資產(chǎn)財務(wù)組：全面清點(diǎn)核實(shí)企業(yè)財產(chǎn)，對流動(dòng)資產(chǎn)、對外投資、固定資產(chǎn)按科目分類(lèi)編制清冊。編制破產(chǎn)宣告日的科目余額表、資產(chǎn)負債表及損益表，編制清算期間、破產(chǎn)終結日的相關(guān)報表；
?。?、安置組：編制破產(chǎn)企業(yè)人員名冊，準確計算職工債權數額，實(shí)施職工分流方案；
?。?、綜合組：保管封存證照、權證、印章等，負責安全保衛，督促各組清算進(jìn)度。
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債務(wù)人法定代表人與管理人辦理總體接收手續，簽訂《移交接管書(shū)》，并附交接清單。
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管理人向人民法院報告，并報送《破產(chǎn)清算方案》、《清算工作實(shí)施計劃》等。
在此期間，其主要工作任務(wù)是統計債權，防范、監督債務(wù)人應急處分財產(chǎn)，避免出現損害債權人利益行為。在這一階段，管理人主要充當調查人、統計人、代管人、監督人的角色。
二、一債會(huì )到法院宣告破產(chǎn)期間，管理人對“兩債”審查義務(wù)。
管理人第一次在債權人會(huì )議上和債權人見(jiàn)面，進(jìn)行信任度測試，債權人會(huì )議認為管理人不能依法、公正執行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。
管理人取得債權人信任的，開(kāi)始逐項開(kāi)展管理人工作。在此期間，管理人要根據各債權人的申報，對債權進(jìn)行真實(shí)性、合法性、相關(guān)性審查，并分門(mén)別類(lèi)確認債權的數量和效力。管理人另一重要任務(wù)是按照清理后的破產(chǎn)企業(yè)債權清冊，書(shū)面通知破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人，在限定的期限內向管理人清償債務(wù)或交付財產(chǎn)（管理人發(fā)出的通知應寫(xiě)明企業(yè)宣告破產(chǎn)的時(shí)間，破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人或持有人應向管理人清償債務(wù)數額或交付財產(chǎn)的品種、數量、限定清償或交付的時(shí)間）。破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人或持有人未在限定的時(shí)間內履行，管理人應及時(shí)提起訴訟。
這個(gè)階段，管理人主要任務(wù)是利用專(zhuān)業(yè)知識審查破產(chǎn)企業(yè)是否實(shí)質(zhì)性具備破產(chǎn)條件，并匯報審案法院審查確認，其充當的是審核人的角色。
三、破產(chǎn)清算階段管理人有條件處分權。
債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后，就成為破產(chǎn)人，企業(yè)法人就淪為了清算法人，破產(chǎn)人所有的全部財產(chǎn)被作為概括執行的客體，應全部移交破產(chǎn)管理人管理和處分。至此，破產(chǎn)管理人才真正獲得破產(chǎn)財產(chǎn)有有條件的處分權。
在這個(gè)階段，管理人開(kāi)始具體擬定破產(chǎn)財產(chǎn)變價(jià)方案和分配方案，在報債權人會(huì )議表決或法院裁定后，執行破產(chǎn)清算方案。
四、破產(chǎn)和解、重整下的管理人監督角色。
不是所有宣告破產(chǎn)案件審理后都一定步入清算分配程序，破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重整也是結束破產(chǎn)程序的兩種方式。按照清算、和解、重整的邏輯順序，我國破產(chǎn)法將清算前置，在清算中和解或重整。
在達成和解或重整協(xié)議后，破產(chǎn)管理人在經(jīng)法院準許后，會(huì )向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)，充當一個(gè)監督人的角色。
五、破產(chǎn)重整成功、和解履行、破產(chǎn)終結后，管理人退出。
管理人并非破產(chǎn)案件的當事主體，他和破產(chǎn)主體間并不存在民商法意義上的權屬關(guān)系，故在破產(chǎn)終結后，管理人全身而退，除非有新的法律事實(shí)和行為再次啟動(dòng)管理人的職權。
當然，上述的劃分是不絕對的，比如有些簡(jiǎn)單案件，在召集第一次債權人會(huì )議之前或同時(shí)，法院就宣告企業(yè)破產(chǎn)，管理人直接充當管理人和分配人的角色。有些案件被宣告破產(chǎn)后，進(jìn)入和解或重整程序，失敗后再次宣告破產(chǎn)，進(jìn)入第二次清算程序，管理人的職責也會(huì )隨著(zhù)案件的進(jìn)展而轉變。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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