本篇為系列文開(kāi)篇——公司分立

首先，先簡(jiǎn)單的說(shuō)明一下，分立包含兩種形式，存續分立和新設分立。（由于地產(chǎn)實(shí)操中，基本上都是采用存續分立，因此下文只講存續分立）

從2016年下半年以來(lái)，稅務(wù)機關(guān)對企業(yè)通過(guò)分立的方式剝離資產(chǎn)實(shí)現資產(chǎn)重組的審核態(tài)度一直保持嚴厲的審核姿態(tài)。根據“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，分立行為必須具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為目的，因此企業(yè)分立應向稅務(wù)機關(guān)進(jìn)行合理性解釋并獲得稅局的認可。

根據實(shí)操經(jīng)驗，在當前的地產(chǎn)調控政策下，單獨以地產(chǎn)項目作為資產(chǎn)分立出新公司后轉讓股權涉嫌以規避稅費為目的的資產(chǎn)轉讓。對此，在將目標物業(yè)作資產(chǎn)剝離時(shí)，必須并入目標公司的一部分債務(wù)（建議比例達到10%左右），以規避惡意避稅之嫌。

存續的分立流程

目標公司通過(guò)存續分立的方式將目標物業(yè)剝離，并以該目標物業(yè)新設公司A（原股東全資持有），最后收購方通過(guò)收購A公司100%股權的方式實(shí)現對目標物業(yè)的持有。

1）企業(yè)存續分立階段：目標公司將目標物業(yè)及部分與目標物業(yè)相關(guān)的債務(wù)，剝離出來(lái)。新設分立公司A，即同步完成目標公司的工商變更以及公司A的新設；

2）目標公司與分立企業(yè)共同向交易中心申請辦理土地房產(chǎn)變更登記。

3）股權轉讓及價(jià)款交割階段：原股東將持有的公司A的股權全部轉讓給收購方，并簽署《股權轉讓協(xié)議》，收購方向原股東支付股權轉讓價(jià)款。

4）工商變更階段：新設分立的公司A的股權變更登記至收購方名下。

一、分立環(huán)節的稅費

1、所得稅：存續分立模式下，可區分一般性稅務(wù)處理及特殊性稅務(wù)處理兩種情形考慮。

根據《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知（財稅[2009]59號）》的規定：企業(yè)所得稅若適用特殊性稅務(wù)處理，需滿(mǎn)足以下條件。（很?chē)揽粒?/p>

1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；

2）企業(yè)分立后的連續12個(gè)月內A、B公司均不得改變分立資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；

3）取得股權支付的原主要股東，在分立后連續12個(gè)月內，不得轉讓所取得的股權；

4）被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時(shí)取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%（即B公司賬面所有者權益中實(shí)收資本金額不得低于所有者權益合計的85%）。

所以如果需要適用特殊性稅務(wù)處理規避企業(yè)所得稅，則應注意將持有的分立后公司A的100%的股權轉讓給收購方時(shí)，應在12個(gè)月之后進(jìn)行轉讓?zhuān)梢酝ㄟ^(guò)先行簽署轉讓協(xié)議并鎖定價(jià)格，移交管理權，股權全部質(zhì)押到交易對方名下（股權轉讓款先采用借款形式支付），12個(gè)月后再完成過(guò)戶(hù)。

2.增值稅及附加

《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問(wèn)題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第13號）規定：“納稅人在資產(chǎn)重組過(guò)程中，通過(guò)合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權、負債和勞動(dòng)力一并轉讓給其他單位和個(gè)人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉讓?zhuān)徽魇赵鲋刀??！?/p>

3.土地增值稅

《關(guān)于企業(yè)改制重組有關(guān)土地增值稅政策的通知（財稅[2015]5號）》規定：“按照法律規定或者合同約定，企業(yè)分設為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原企業(yè)投資主體相同的企業(yè)，對原企業(yè)將國有土地、房屋權屬轉移、變更到分立后的企業(yè)，暫不征土地增值稅……五、上述改制重組有關(guān)土地增值稅政策不適用于房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)?！?/p>

在實(shí)務(wù)中，很多開(kāi)發(fā)商會(huì )基于稅費的考慮，在企業(yè)分立的過(guò)程中圍繞著(zhù)目標公司本身的主營(yíng)來(lái)操作（大部分都為實(shí)業(yè)公司），由此達到免征土地增值稅的效果。當然，從稅務(wù)征管的角度而言，該類(lèi)操作可能存在一定的瑕疵。（未來(lái)再申請房產(chǎn)開(kāi)發(fā)資質(zhì)，并更經(jīng)營(yíng)范圍）

4.契稅

《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》（財稅[2008]175號）規定：“截止到2011年12月31日，企業(yè)依照法律規定、合同約定分設為兩個(gè)或兩個(gè)以上投資主體相同的企業(yè)，對派生方、新設方承受原企業(yè)土地、房屋權屬，不征收契稅。

二、股轉階段的稅費

1.企業(yè)所得稅

一般性稅務(wù)處理情況下作平轉；特殊性稅務(wù)處理情況下需就溢價(jià)繳納企業(yè)所得稅。

2.增值稅及附加——無(wú)

3.土地增值稅——無(wú)

4.契稅——無(wú)

5.印花稅——有

值得注意的是，企業(yè)分立在適用特殊性稅務(wù)處理的情況下，分立滿(mǎn)一年后將分立后企業(yè)（公司A）的股權轉讓給收購方時(shí)，因新分立企業(yè)（公司A）以原剝離資產(chǎn)的歷史成本作為計稅基礎，因此股權轉讓時(shí)依舊會(huì )產(chǎn)生較高的溢價(jià)，根據實(shí)踐的經(jīng)驗，該種情況下將分立企業(yè)（公司A）的股權轉讓至原股東在稅收優(yōu)惠地設立的載體后再次轉讓股權將能起到明顯的節稅效果。

正好這個(gè)問(wèn)題星球有人問(wèn)過(guò)，這里舉一個(gè)小栗子：

例：登山哥公司通過(guò)企業(yè)分立方式，將該公司名下的土地剝離到新設B公司，按照法律規定，在企業(yè)分立時(shí)也進(jìn)行了公告等程序。長(cháng)跑哥公司將B公司整體收購。請問(wèn)，長(cháng)跑哥公司整體收購B公司后，對企業(yè)分立之前原公司債務(wù)是否仍然承擔連帶責任？

《民法通則》第四十四條第二款規定，企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔?！逗贤ā返诰攀畻l規定，當事人分立的，除債權人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務(wù)享有連帶債權，承擔連帶債務(wù)?！豆痉ā返谝话倨呤鶙l規定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務(wù)清償達成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。最高法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問(wèn)題的規定》第12條規定：“債權人向分立后的企業(yè)主張債權，企業(yè)分立時(shí)對原企業(yè)的債務(wù)承擔有約定，并經(jīng)債權人認可的，按照當事人的約定處理；企業(yè)分立時(shí)對原企業(yè)債務(wù)承擔沒(méi)有約定或者約定不明，或者雖然有約定但債權人不予認可的，分立后的企業(yè)應當承擔連帶責任?！痹撍痉ń忉尩囊幎ǜ用鞔_。

綜上所述，公司分立后的債權債務(wù)并不會(huì )隨著(zhù)主體的消滅而消滅，而是由分立后的公司概括承擔。分立后的兩個(gè)或者兩個(gè)以上公司對原公司的債權債務(wù)承擔連帶責任。

總結，以企業(yè)分立的操作為核心的地產(chǎn)并購手法依托于企業(yè)分立之合理商業(yè)目的的設定，在此基礎上，除企業(yè)所得稅和印花稅外，其他稅費基本都可以通過(guò)該種并購方式的靈活運用得以有效規避；

但該方式的缺陷在于不能有效隔離目標公司的或有風(fēng)險，因為分立后的公司對分離前目標公司的債務(wù)承擔連帶責任。

在新芽看來(lái)，不能為了稅務(wù)籌劃而籌劃。稅務(wù)不是唯一因素，也不是最重要因素。雖然從稅法規定來(lái)看，采用特殊性稅務(wù)重組的方式下可以少交稅，但在實(shí)操中存在以下幾個(gè)常見(jiàn)問(wèn)題導致分立必須謹慎對待：