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法官在審查破產(chǎn)申請時(shí),到底在想什么?

破產(chǎn)圓桌匯 破產(chǎn)圓桌匯
2021-03-12 10:16 1298 0 0
曹立強提出修法的首要原因就是破產(chǎn)程序面臨“受理難”的問(wèn)題,破產(chǎn)“受理難”已是業(yè)內共識,最高人民法院對此亦不避諱。

作者:王兆同

來(lái)源:破產(chǎn)圓桌匯(ID:law_artisans)

編者按:2019年3月4日,全國人大代表、上海市普陀區委書(shū)記曹立強提交了“關(guān)于修改企業(yè)破產(chǎn)法的議案”,建議盡快啟動(dòng)《企業(yè)破產(chǎn)法》的修改。曹立強提出修法的首要原因就是破產(chǎn)程序面臨“受理難”的問(wèn)題,破產(chǎn)“受理難”已是業(yè)內共識,最高人民法院對此亦不避諱。近年來(lái),關(guān)于“修改破產(chǎn)法”的提議接連不斷,對于《企業(yè)破產(chǎn)法》的修改我們自是懸懸而望,但在現有法律規定下,如何讓法院受理破產(chǎn)申請,仍是我們亟需解決的問(wèn)題。

實(shí)踐中,如何讓法院受理破產(chǎn)申請確是一門(mén)藝術(shù)。不少人認為,法官在審查破產(chǎn)申請時(shí)就像“行云流水無(wú)定姿”一般讓人捉摸不透,但事實(shí)上,法官審查破產(chǎn)申請也是有規律可循的。因此,顯得極為重要的是,我們需明白:當法官在審查破產(chǎn)申請時(shí),到底在想什么?我們不僅要掌握法院受理破產(chǎn)案件的法律規定,還要斟酌法官審查破產(chǎn)申請時(shí)的所思所慮,如此方能對癥下藥,把功夫用在刀刃上。

法官思維在一定程度決定法律適用

從現實(shí)主義法學(xué)角度來(lái)講,“法律只是一組事實(shí)而不是一種規則體系,亦即是一種活的制度,而不是一套規范。法官、律師、警察、監獄官員實(shí)際上在法律事務(wù)中的所作所為,實(shí)質(zhì)上就是法律本身”。

激進(jìn)的現實(shí)主義法學(xué)家弗蘭克認為,“法律規則并不是法官判決的基礎,因為司法判決是由情緒、直覺(jué)的預感、偏見(jiàn)、脾氣以及其他非理性因素決定的?!?/section>

(杰羅姆?弗蘭克所著(zhù)的《初審法院—美國司法中的神話(huà)與現實(shí)》是一部法律現實(shí)主義的巨著(zhù),有興趣的可以讀一下,對于法律人比較毀三觀(guān)的著(zhù)作。)

在現實(shí)中,法官不是一個(gè)抽象的正義使者,不是自動(dòng)售貨機,任何一個(gè)正常的法官,都會(huì )有各種合理的訴求和己見(jiàn),這種訴求和己見(jiàn)既有法院體制所要求的(比如法院系統評價(jià)法官的各項指標),也有法官職業(yè)所期望(比如榮譽(yù)感、正義實(shí)現的滿(mǎn)足感),更有法官個(gè)體所具備的(比如個(gè)體思想、偏見(jiàn)和執念)。

破產(chǎn)申請審查中法官的思維

在分析破產(chǎn)申請審查法官的心理時(shí),應當注意一點(diǎn)即法官立審合一的角色。目前,在訴訟案件中,立案是相對分離的,訴訟立案法官和訴訟審判法官是在兩種獨立思維支配下開(kāi)展工作,立案不必考慮審判的問(wèn)題,故立案相對較易;破產(chǎn)案件則不同,破產(chǎn)申請的審查相對較嚴,在法院內部也是層層審批,而決策破產(chǎn)立案與主導破產(chǎn)審判的主管領(lǐng)導往往是一人,審查破產(chǎn)立案申請與審理破產(chǎn)案件的法官很大概率是同一人(根據實(shí)務(wù)經(jīng)驗判斷,在有些法院甚至可以確定是同一人)。因此破產(chǎn)申請審查法官往往會(huì )從破產(chǎn)案件審判角度來(lái)考慮如何推進(jìn)破產(chǎn)申請的審查工作。

結合法院內部的組織結構、法官職業(yè)特點(diǎn)等一般性規律和破產(chǎn)申請審查體制的特殊之處,筆者從破產(chǎn)審判經(jīng)驗和律師執業(yè)經(jīng)驗角度分析,認為應當把握破產(chǎn)申請審查法官的以下幾個(gè)心態(tài):

(一)工具化拒絕心理。在人與人相處的時(shí)候,每一個(gè)人都拒絕被當成工具被利用,法官也不例外。法官不希望被當成工具成為企業(yè)內部斗爭、逃廢債務(wù)、甩掉歷史包袱、追索債務(wù)的工具,當然,上述結果可能是破產(chǎn)程序的后果。在實(shí)務(wù)中,法院對于債權人申請一般都持有比較抵制的態(tài)度,因為債權人在進(jìn)入破產(chǎn)程序后很少能夠配合法院開(kāi)展工作,只是直接將所有責任甩給法院,法官有被工具的感覺(jué)。

(二)工作性?xún)r(jià)比追求心理。目前許多法官的工作量比較大,處于超負荷的狀態(tài),所有法官對于手頭工作都會(huì )做一個(gè)統籌安排,爭取工作性?xún)r(jià)比更高,通過(guò)較少的工作投入完成更高的工作業(yè)績(jì)。因此,對于工作性?xún)r(jià)比過(guò)低——即可能導致法院投入過(guò)多的精力去處理而且不易結出去的案子,法官是不愿意進(jìn)入到破產(chǎn)程序的。

(三)職業(yè)榮譽(yù)感心理。在公務(wù)員序列中,法官的升遷機會(huì )不比行政機關(guān),選擇法官作為職業(yè)的,多數都有比較強的職業(yè)榮譽(yù)感,特別希望自己的工作能夠獲得認同。對于能夠讓法官獲得更多榮譽(yù)的案件,在法院內部也被視為好的案子,是法官希望得到的。對于在破產(chǎn)申請階段各方即存在巨大分歧,以致法官可以預見(jiàn)到審理這些案件可能面臨吃力不討好,鬧不好還要受到信訪(fǎng)、不利輿情等方面的困擾,從而對榮譽(yù)不利,在審查時(shí)法官很難表現得積極。

(四)職業(yè)風(fēng)險規避心理。任何人都會(huì )有職業(yè)風(fēng)險規避心理,法官也不可避免。對于正常履責的法官而言,往往有不可預測的責或不可掌控的風(fēng)險。筆者擔任法官時(shí),曾經(jīng)在開(kāi)庭時(shí)一名當事人情緒激動(dòng)心臟病發(fā)作,萬(wàn)幸沒(méi)有事,但一位好心的同事提醒我:“萬(wàn)一真有個(gè)三長(cháng)兩短,不是你的事也是你的事?!睂τ谄飘a(chǎn)案件而言,相關(guān)利害關(guān)系人可能將法官視作救星,而法官能做的往往有限,比如在拖欠工資,企業(yè)又沒(méi)有資金的情況下,可能面臨一些當事人非理性的要求,例如社保繳納、工資給付等,一旦出現當事人(尤其是弱勢群體)的情緒化行為,法官個(gè)人不可避免地遭受無(wú)妄之災。

申請人如何做好自己工作

(一)全面、詳細、準確地提供材料

實(shí)務(wù)中,有些律師通過(guò)各種方法來(lái)減少工作量,以達到工作的性?xún)r(jià)比,比如,債務(wù)人自己要破產(chǎn),卻以債權人的身份提交破產(chǎn)申請,因為債權人申請所需材料較少;資產(chǎn)負債情況直接復制財務(wù)會(huì )計報表的內容,而不對具體情況進(jìn)行核實(shí)。法官很難在對企業(yè)情況無(wú)所知的情況下決定受理破產(chǎn)申請,通常會(huì )要求補充材料或進(jìn)行查證,以免返工。

我們建議破產(chǎn)申請時(shí)應當全面、詳細、準確地提供材料,尤其是債務(wù)人自己希望進(jìn)入破產(chǎn)程序。這些材料包括公司的基本股權結構、經(jīng)營(yíng)情況、財產(chǎn)狀況、負債狀況、擔保情況、訴訟仲裁和執行情況、職工情況等,而每種情況都應當附有必要的證據材料或附表。材料相對全面、完整和詳實(shí),審查工作將相應實(shí)質(zhì)性地向前推進(jìn)。

(二)盡可能讓法官確信進(jìn)入破產(chǎn)程序后程序能夠順利推進(jìn)

一旦進(jìn)入破產(chǎn)程序,法官將考慮如何能夠正常履責,以使案件盡快審結,因此,如能在申請審查階段讓法官感覺(jué)后續順利推進(jìn)破產(chǎn)程序的因素都具備,則會(huì )減少法官的顧慮。目前,能夠促進(jìn)破產(chǎn)程序順利推進(jìn)的因素有:

1.有資金保障程序進(jìn)行。法官在審理破產(chǎn)案件時(shí),并不直接下場(chǎng)操刀,而是由破產(chǎn)管理人具體開(kāi)展各項事務(wù)。擔任破產(chǎn)管理人的律師事務(wù)所、會(huì )計師事務(wù)所或清算事務(wù)所都是市場(chǎng)主體,協(xié)助破產(chǎn)管理人開(kāi)展工作的審計機構和評估機構也都是市場(chǎng)主體,若沒(méi)有充足的資金保障,將影響管理人投入的人力資源,管理人因之也無(wú)法借力審計評估機構。因此,許多法官都要求破產(chǎn)企業(yè)賬上有資金或者實(shí)際控制人等主體能夠墊付一定金額的資金。

2.資產(chǎn)負債情況清晰。破產(chǎn)審判中,經(jīng)常出現債務(wù)人資產(chǎn)負債不清晰,但又無(wú)法作出無(wú)法清算的決定,厘清資產(chǎn)負債的時(shí)間成本、金錢(qián)成本和人力成本都畸高,且不時(shí)出現新問(wèn)題,法官和管理人想之便覺(jué)后怕。這種案子法官很難下決心結案,將成為頭疼的“長(cháng)期未結案”,而這些案子在申請時(shí)的表現就是資產(chǎn)負債不清晰。如果資產(chǎn)負債清晰,法官在受理期間就基本能夠預見(jiàn)案件未來(lái)的走向,更敢于推進(jìn)案件受理。

3.有潛在的購買(mǎi)方或者重整投資人。在實(shí)務(wù)中,有些破產(chǎn)案件存在的一個(gè)難題是破產(chǎn)財產(chǎn)拍賣(mài)流拍,招募重整投資人無(wú)人響應,法官又無(wú)法做出拋棄財產(chǎn)的決定,進(jìn)退不得。如果有潛在的購買(mǎi)方或者重整投資人,則后續工作有人兜底,案件的順利審結就會(huì )有基本保障,進(jìn)入破產(chǎn)程序后法官所要做的就是尋求更優(yōu)方案,審判壓力自然就小,審查申請時(shí)積極性會(huì )高。


(三)避免讓法官處理群體性事件

群體性事件是法官最不愿意面對的問(wèn)題,而破產(chǎn)案件則是群體性事件的集發(fā)地,職工、小額債權人、群體性投資人、購房戶(hù)等都可能引發(fā)群體性事件。這樣群體都是弱勢群體,可能因為破產(chǎn)而拿不到血汗錢(qián),易于有情緒化的表達。如果一個(gè)案子對于群體性權益人沒(méi)有妥善的處理方案,法官需要花費大量的時(shí)間去安撫群體性債權人。

在破產(chǎn)申請中,對于這些群體的利益都可以通過(guò)現有的法律規則予以解決,職工債權法定屬于優(yōu)先債權,小額債權人在重整中可以有小額債權組,群體性投資人在重整中可以不調整出資,購房戶(hù)可以通過(guò)繼續履行合同獲得房屋。在破產(chǎn)申請中,應當盡量在申請文件中對于這些群體的利益作出安排,使法官做到應對群體性事件時(shí)做到“手中有糧,心里不慌”。

(四)為可能遇到的問(wèn)題提供可行性預案

法官審理破產(chǎn)案件與審理一般訴訟的案件不同,所要求的結果也不同。審理一般訴訟案件,法官要做的是作出判斷,而審理破產(chǎn)案件,法官要做的是處理完畢。作出判斷更容易,而處理完畢則要克服重重障礙,并最終把事情做完。而需要克服的重重障礙,則往往不在法院的控制范圍之內(例如無(wú)產(chǎn)權證不動(dòng)產(chǎn)的處置、非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)的移交、退休職工的社會(huì )化管理),會(huì )影響到法院處理破產(chǎn)案件的進(jìn)度。

對于可能遇到的問(wèn)題,申請人必須有可行性方案,所謂的可行性方案,既包括法律規范上的可行性,也包括匹配資源的可行性(例如,相關(guān)部門(mén)的支持、資金的充分、各利益相關(guān)方的配合等)。

結語(yǔ)

我們知道,許多破產(chǎn)申請人對于法院在破產(chǎn)審查中的過(guò)度審慎態(tài)度有所不滿(mǎn)。但是,想要破產(chǎn)案件完全做到標準化、規范化、法治化不是一朝一夕一蹴而就的,破產(chǎn)法實(shí)施體系的完善也不是法院一家所能完成的,更不是個(gè)別法官所能左右的。

作為一名破產(chǎn)律師,我覺(jué)得在破產(chǎn)立案的過(guò)程中,更應該從“法律共同體”的角度出發(fā),給法官以理解,并且通過(guò)扎扎實(shí)實(shí)的基礎工作打通溝通的障礙,相向而行,共同推進(jìn)破產(chǎn)申請的審查工作。

注:文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn),不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

題圖來(lái)自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“破產(chǎn)圓桌匯”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權歸原作者所有,未經(jīng)授權,請勿轉載,謝謝!

原標題: 法官在審查破產(chǎn)申請時(shí),到底在想什么?

破產(chǎn)圓桌匯

勘破破產(chǎn)事,與君破僵局。

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    蔣陽(yáng)兵,資產(chǎn)界專(zhuān)欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務(wù)所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區企業(yè)破產(chǎn)與重組專(zhuān)業(yè)委員會(huì )副主任。中山大學(xué)法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學(xué)會(huì )破產(chǎn)法研究會(huì )理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會(huì )個(gè)人破產(chǎn)委員會(huì )秘書(shū)長(cháng),深圳律師協(xié)會(huì )破產(chǎn)清算專(zhuān)業(yè)委員會(huì )委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調解中心調解員,中山市國資委外部董事專(zhuān)家庫成員。長(cháng)期專(zhuān)注于商事法律風(fēng)險防范、商事?tīng)幾h解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務(wù)。聯(lián)系電話(huà):18566691717

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    劉韜

    劉韜律師,現為河南乾元昭義律師事務(wù)所律師。華北水利水電大學(xué)法學(xué)學(xué)士,中國政法大學(xué)在職研究生,美國注冊管理會(huì )計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領(lǐng)悟與把握。專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:公司法、合同法、物權法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國?;鸸芾碛邢薰?、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務(wù),為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權并購等提供法律服務(wù)。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng )新創(chuàng )業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農投華晶先進(jìn)制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng )正禾高新科技成果轉化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng )業(yè)投資基金設立提供法律服務(wù)。辦理過(guò)擔保公司、小額貸款公司、村鎮銀行、私募股權投資基金的設立、法律文書(shū)、交易結構設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務(wù)。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務(wù)、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權并購項目法律盡職調查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域:企事業(yè)單位法律顧問(wèn)、金融機構債權債務(wù)糾紛、并購法律業(yè)務(wù)、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務(wù)、新三板法律業(yè)務(wù)、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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