Q4.18 收購國有企業(yè)的股權是否要進(jìn)平臺進(jìn)行交易？

如果收購的股權屬于國有資產(chǎn)，想要不進(jìn)場(chǎng)交易需要滿(mǎn)足以下條件：

首先,根據《國有資產(chǎn)交易管理辦法》第3條規定：“本辦法所稱(chēng)企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為包括：

（一）履行出資人職責的機構、國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)轉讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權益的行為（以下稱(chēng)企業(yè)產(chǎn)權轉讓?zhuān)?/p>

（二）國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)增加資本的行為（以下稱(chēng)企業(yè)增資），政府以增加資本金方式對國家出資企業(yè)的投入除外；

（三）國有及國有控股企業(yè)、國有實(shí)際控制企業(yè)的重大資產(chǎn)轉讓行為（以下稱(chēng)企業(yè)資產(chǎn)轉讓?zhuān)??！庇纱丝芍?，國有資產(chǎn)交易行為包括產(chǎn)權轉讓、企業(yè)增資以及資產(chǎn)轉讓。而基金或信托計劃收購項目公司的股權，屬于產(chǎn)權轉讓性質(zhì)的國有資產(chǎn)交易行為。

根據《國有資產(chǎn)交易管理辦法》第31條規定：“以下情形的產(chǎn)權轉讓可以采取非公開(kāi)協(xié)議轉讓方式：…（二）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或實(shí)際控制企業(yè)之間因實(shí)施內部重組整合進(jìn)行產(chǎn)權轉讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開(kāi)協(xié)議轉讓方式?！庇纱丝芍?，在沒(méi)有失去控制權的前提下所進(jìn)行的資產(chǎn)重組與整合，可以采用非公開(kāi)協(xié)議轉讓方式。而基金或是信托計劃收購項目公司股權，當項目公司股東沒(méi)有失去控制權時(shí)（例如項目公司股東持有專(zhuān)項計劃所有次級證券，或是項目公司股東對于基礎資產(chǎn)有優(yōu)先收購權），經(jīng)項目公司股東的國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開(kāi)協(xié)議轉讓方式進(jìn)行股權轉讓。

Q4.19 收購股權時(shí)，何種情況下可以采用股權互換的模式？采用這種模式有什麼優(yōu)點(diǎn)？

Q4.20 股權交換的相關(guān)稅務(wù)問(wèn)題討論？

1.企業(yè)所得稅相關(guān)問(wèn)題討論

股權交換性質(zhì)上屬于股權收購采用股權支付的類(lèi)型，而根據《59號文》第1條第3款的規定：“(三）股權收購，是指一家企業(yè)（以下稱(chēng)為收購企業(yè)）購買(mǎi)另一家企業(yè)（以下稱(chēng)為被收購企業(yè)）的股權，以實(shí)現對被收購企業(yè)控制的交易。收購企業(yè)支付對價(jià)的形式包括股權支付、非股權支付或兩者的組合?！倍渲兴^股權支付根據《59號文》第2條前段的規定：“二、本通知所稱(chēng)股權支付，是指企業(yè)重組中購買(mǎi)、換取資產(chǎn)的一方支付的對價(jià)中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權、股份作為支付的形式；…”這里需要特別討論的是股權收購如果用股權支付，所支付的股權必須是收購企業(yè)的股權或是收購企業(yè)的控股企業(yè)的股權，這里的控股企業(yè)是指收購企業(yè)的子公司還是收購企業(yè)的母公司？根據《4號公告》第6條規定：“《通知》第二條所稱(chēng)控股企業(yè)，是指由本企業(yè)直接持有股份的企業(yè)?！庇纱丝芍?，這里的控股企業(yè)是指收購企業(yè)的子公司[1]。

再者，根據《59號文》第6條第2款以及《109號文》第1條的規定：“股權收購，收購企業(yè)購買(mǎi)的股權不低于被收購企業(yè)全部股權的75%，且收購企業(yè)在該股權收購發(fā)生時(shí)的股權支付金額不低于其交易支付總額的50%，可以選擇按以下規定處理：1.被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定。2.收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定。3.收購企業(yè)、被收購企業(yè)的原有各項資產(chǎn)和負債的計稅基礎和其他相關(guān)所得稅事項保持不變?！庇纱丝芍?，股權收購如果收購企業(yè)收購標的企業(yè)(被收購企業(yè))全部股權75%，且股權支付金額不低于支付總額的50%，可以適用特殊稅務(wù)處理。

最后，股權收購與資產(chǎn)收購如果發(fā)生競合該如何處理？有人認為如果沒(méi)有發(fā)生避稅的行為，應該由當事人自行選擇適用[2]。

2.其他稅務(wù)問(wèn)題討論

股權轉讓因為是股東層面的交易，原則上不涉及企業(yè)本身的稅收，所以股權轉讓一般不會(huì )導致被轉讓企業(yè)的土地增值稅問(wèn)題[3]。股權收購如果采用股權支付方式相當于換股，不涉及增值稅,也不涉及契稅問(wèn)題[4]。此外，有關(guān)印花稅部分，非上市公司的股權轉讓行為，屬于印花稅的應稅范圍，應課征印花稅[5]。

Q4.21 項目公司股東為財務(wù)投資人時(shí)，如何收購該股權？

通常財務(wù)投資人的股權會(huì )以明股實(shí)債的方式對項目公司投資，同時(shí)財務(wù)投資人與戰略投資人之間可能還會(huì )有對賭協(xié)議。因此在交易結構的安排上比較少看到由基金或是信托計劃直接購買(mǎi)財務(wù)投資人的股權。而是由基金或是信托計劃對戰略投資人發(fā)放貸款，由戰略投資人先行收購財務(wù)投資人的股權，也就是由戰略投資人先行結清財務(wù)投投資人與項目公司之間的關(guān)系，以及結清財務(wù)投投資人與戰略投資人之間的關(guān)系后，再由基金或是信托計劃收購戰略投資人的股權。

Q4.22 在交易的順序上，應先搭建股權還是優(yōu)先搭建債權？

搭建股權結構是指通過(guò)股權收購的方式獲得公司股權，搭建債權是指通過(guò)信托貸款方式獲得公司債權。

通常情形下先搭建股權結構完成對公司股權的收購，在按照1:2的股債比向被吸并公司發(fā)放信托貸完成債權結構搭建。

Q4.23 何謂反向吸并？何種請況下需要采用反向吸并？具體的操作流程有哪些？

1.通常的吸收合并是由母公司合并子公司，反向合并是指子公司并購目公司。

2. 反向吸收合并在類(lèi)REITs交易中常見(jiàn)，采用的目的是因為母公司系為搭建股債結構而設立，擁有對子公司的債權，而子公司通常擁有基礎設施所有權，為了形成合并的“股債結構”且規避不動(dòng)產(chǎn)交易過(guò)戶(hù)的成本，因此采取子公司反向合并目公司的方式完成股債結構搭建。反向吸收合并的效果是將搭建2:1的股債結構，有利于運營(yíng)期節稅。

3.反向吸并的步驟包括：第一、原始權益人成立一家被吸并公司，由基金或是信托計劃收購被吸并公司的全部股權；第二、由基金或是信托計劃對被吸并公司發(fā)放貸款，讓債權的金額與股權的金額維持在2:1的比例；第三、再由被吸并公司收購項目公司全部的股權；第四、由項目公司吸收合并被吸并公司，此時(shí)基金或是信托計劃對于項目公司就會(huì )擁有債權與全部的股權，并且維持在2:1的比例。

Q4.24 如果反向吸併失敗，有哪些風(fēng)險緩釋措施？

反向吸收合并最主要的效果是將搭建2:1的股債結構，當項目無(wú)法完成反向吸收合并交易時(shí)，面臨的最大風(fēng)險就是項目公司層面的所得稅支出，針對可能的所得稅支出風(fēng)險采取的緩釋措施通常為在對項目公司的現金流預測中，基于審慎原則，對于各期可分配現金流均假定未進(jìn)行吸收合并操作，并考慮項目公司層面相應的所得稅支出，以此作為無(wú)法完成吸收合并操作時(shí)的緩釋措施。

Q6.8 反向吸并稅務(wù)問(wèn)題討論？

1.企業(yè)所得稅相關(guān)問(wèn)題討論

根據《59號文》第1條第5款的規定：“（五）合并，是指一家或多家企業(yè)（以下稱(chēng)為被合并企業(yè)）將其全部資產(chǎn)和負債轉讓給另一家現存或新設企業(yè)（以下稱(chēng)為合并企業(yè)），被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權或非股權支付，實(shí)現兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)的依法合并?！庇捎诜聪蛭⑹琼椖抗疚蘸喜⒈晃⒐?，因此性質(zhì)上屬于《59號文》所稱(chēng)的合并。

此外，根據《59號文》第6條第4項的規定：“（四）企業(yè)合并，企業(yè)股東在該企業(yè)合并發(fā)生時(shí)取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%，以及同一控制下且不需要支付對價(jià)的企業(yè)合并，可以選擇按以下規定處理：1.合并企業(yè)接受被合并企業(yè)資產(chǎn)和負債的計稅基礎，以被合并企業(yè)的原有計稅基礎確定。2.被合并企業(yè)合并前的相關(guān)所得稅事項由合并企業(yè)承繼。3.可由合并企業(yè)彌補的被合并企業(yè)虧損的限額＝被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值×截至合并業(yè)務(wù)發(fā)生當年年末國家發(fā)行的最長(cháng)期限的國債利率。4.被合并企業(yè)股東取得合并企業(yè)股權的計稅基礎，以其原持有的被合并企業(yè)股權的計稅基礎確定?！庇纱丝芍?，股權支付金額不低于支付總價(jià)的85%，適用特殊稅務(wù)性處理，其中包括計稅基礎的轉結、所得稅事項的承繼、彌補虧損等。

2.其他稅務(wù)問(wèn)題的討論

有關(guān)土地增值稅的問(wèn)題，根據《企業(yè)改制重組土地增值稅政策通知》第2條的規定：“二、按照法律規定或者合同約定，兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)合并為一個(gè)企業(yè)，且原企業(yè)投資主體存續的，對原企業(yè)將房地產(chǎn)轉移、變更到合并后的企業(yè)，暫不征土地增值稅?！庇纱丝芍髽I(yè)合并不征收土地增值稅。

有關(guān)增值稅部分，根據《營(yíng)改增試點(diǎn)規定》第1條第2款的規定：“（二）不征收增值稅項目?！?.在資產(chǎn)重組過(guò)程中，通過(guò)合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權、負債和勞動(dòng)力一并轉讓給其他單位和個(gè)人，其中涉及的不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權轉讓行為?！庇纱丝芍?，公司合并時(shí)其相關(guān)債權、債務(wù)和勞動(dòng)力一并轉讓的，不征收增值稅。

有關(guān)契稅部分，根據《改制重組契稅政策的通知》第3條的規定：“兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，依照法律規定、合同約定，合并為一個(gè)公司，且原投資主體存續的，對合并后公司承受原合并各方土地、房屋權屬，免征契稅?！庇纱丝芍?，企業(yè)合并免征契稅。

最后根據《企業(yè)改制有關(guān)印化稅的通知》企業(yè)合并行為需經(jīng)過(guò)縣級以上人民政府及企業(yè)主管部的批準，才有資格享受不征收印花稅的優(yōu)惠，否則應該按照一般規定貼花完稅[6]。

1. 有人認為《4號公告》的規定違反了股東權益連續性的要求，參見(jiàn)雷霆，《企業(yè)并購重組稅務(wù)實(shí)務(wù)》，法律出版社，2015年8月第1版，第29頁(yè)。 ↑

2. 雷霆，《企業(yè)并購重組稅務(wù)實(shí)務(wù)》,法律出版社，2015年8月第1版，第218頁(yè)。 ↑

3. 徐崢、查燕云、趙團結，《企業(yè)并購稅收》，立信會(huì )計出版社，2020年6月第1版，第90頁(yè)。 ↑

4. 徐崢、查燕云、趙團結，《企業(yè)并購稅收》，立信會(huì )計出版社，2020年6月第1版，第89、90頁(yè)。 ↑

5. 徐崢、查燕云、趙團結，《企業(yè)并購稅收》，立信會(huì )計出版社，2020年6月第1版，第87頁(yè)。 ↑

6. 徐賀，《資本交易稅收實(shí)務(wù)》，中國稅務(wù)出版社，2019年2月第1版，第356頁(yè)。 ↑