開(kāi)發(fā)商A與經(jīng)紀商B簽訂了銷(xiāo)售渠道合作合同。2019年1月，與經(jīng)紀商B簽訂了渠道分銷(xiāo)合同的多家房地產(chǎn)經(jīng)紀/中介單位人員（下統稱(chēng)C）向開(kāi)發(fā)商A反映經(jīng)紀商B經(jīng)營(yíng)異常：經(jīng)紀商B的全部銀行帳戶(hù)因重大訴訟已被法院凍結，經(jīng)紀商B的原辦公地址經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所已經(jīng)人去樓空、C與經(jīng)紀商B的工作人員失去聯(lián)系，并稱(chēng)經(jīng)紀商B收到開(kāi)發(fā)商A支付的傭金后，未按其與C的合同約定支付傭金。經(jīng)紀商B在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所張貼的公告中，自稱(chēng)經(jīng)營(yíng)遇到重大困難導致喪失繼續向各合作分銷(xiāo)商支付款項的能力，公告停止支付款項、辦理結算。

C遂到政府部門(mén)群體上訪(fǎng)，公安機關(guān)、勞動(dòng)保障、社會(huì )治安綜合治理維穩主管部門(mén)接訪(fǎng)后，引導其依法通過(guò)民事訴訟途徑尋求問(wèn)題解決。C隨后起訴至法院，列經(jīng)紀商B為被告或第三人，同時(shí)列開(kāi)發(fā)商A為被告或第三人，C主張其有債權人代位權，訴請A（次債務(wù)人）直接向C（債權人）結算支付傭金。

上述案件的爭議焦點(diǎn)：C（債權人）主張的代位權是否合法有效成立？

一、 債權人代位權的成立要件？

《中華人民共和國合同法》（下簡(jiǎn)稱(chēng)“合同法”）第七十三條規定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權，但該債權專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務(wù)人負擔?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬罚ㄏ潞?jiǎn)稱(chēng)“合同法解釋一”）第十一條：“債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟，應當符合下列條件：

（一）債權人對債務(wù)人的債權合法；
（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；
（三）債務(wù)人的債權已到期；
（四）債務(wù)人的債權不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權?！?/p>

合同法解釋一第十二條規定：“合同法第七十三條第一款規定的專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權，是指基于扶養關(guān)系、撫養關(guān)系、贍養關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權和勞動(dòng)報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利?！?/p>

合同法解釋一第十三條規定：“合同法第七十三條規定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的”，是指債務(wù)人不履行其對債權人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢(qián)給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實(shí)現?！?/p>

二、上述案件中債權人代位權是否成立？

對照適用前述法律規定，債務(wù)人B在上述案件中的債權，符合合同法解釋一第十一條代位權訴訟條件的第（一）項和第（四）項，屬于合法債權且并非專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權。但是否符合第（二）項和第（三）項呢？

1. 債務(wù)人B的債權是否已經(jīng)到期？

首先，債務(wù)人B享有的債權必須是已經(jīng)到期、達到了結算條件應當支付的債權，次債務(wù)人對該項債務(wù)依法律規定或合同約定負有向債務(wù)人清償的義務(wù)。尚未到期、尚未達到結算條件應支付的債權，自然就不能主張債權人代位權。如果債務(wù)人B享有的債權有一部分到期、有一部分不到期的，只能對到期部分主張代位權。

其次，根據《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第一條規定：“原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，應當提供符合起訴條件的相應的證據?！眰鶛嗳薈應提供符合起訴條件的相應證據，包括能證明債務(wù)人B對次債務(wù)人A享有的債權已到期的相應證據。

2. 債務(wù)人B是否怠于行使其到期債權，對債權人C造成損害？

首先，債務(wù)人B必須存在拒不履行其對債權人C的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人A主張其享有的具有金錢(qián)給付內容的到期債權并且因此致使債權人C的到期債權未能實(shí)現的情形。這里需注意的是，有兩個(gè)“到期”：一是債務(wù)人B對債權人C的債務(wù)必須已經(jīng)到期，應當予以清償。而判斷是否“到期”的依據，應當是債務(wù)人B和債權人C之間存在的合同相關(guān)約定。二是次債務(wù)人A對債務(wù)人B的債務(wù)必須已經(jīng)到期，應予以清償。而判斷是否“到期”的依據，應當是次債務(wù)人A和債務(wù)人B之間存在的合同相關(guān)約定。故法院在審理債權人代位權糾紛案件時(shí)應當對此兩個(gè)“到期”進(jìn)行重點(diǎn)審查，才能在查明涉案事實(shí)后作出正確的法律適用。

其次，合同法解釋一第十三條第二款規定：“次債務(wù)人（即債務(wù)人的債務(wù)人）不認為債務(wù)人有怠于行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任?！蹦敲?，次債務(wù)人A應訴時(shí)應當舉證證明債務(wù)人B不享有到期債權或享有到期債權但沒(méi)有怠于行使到期債權。但是，債權人C應當提供相應初步證據來(lái)證明債務(wù)人B對次債務(wù)人A享有的債權已到期，是否存在到期債權仍然應由作為原告的債權人C依法按照“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”原則承擔舉證責任;對是否存在債務(wù)人B怠于行使其到期債權情況的，債權人C仍承擔舉證責任，但是應對次債務(wù)人A實(shí)行舉證責任倒置(否認債務(wù)人B有怠于行使其到期債權情況的，承擔舉證責任)。

3. 如果債務(wù)人B因重大訴訟導致經(jīng)營(yíng)異常、未能履行其對債權人C的到期債務(wù)，又因為經(jīng)營(yíng)異常而未能以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人A主張其享有的具有金錢(qián)給付內容的到期債權并致使債權人C的到期債權未能實(shí)現，是否屬于“怠于行使到期債權”的情形？

如何理解“怠于行使”？“怠于”，按照文義理解的解釋是：在（某方面）懈怠?！暗　钡淖置娼忉屖牵核尚?，懶惰，輕慢之義?！靶惺埂?意思是使用;履行。故綜合文義解釋?zhuān)暗∮谛惺沟狡趥鶛唷笔侵競鶆?wù)人應當行使、能夠行使到期債權但是卻因懈怠不行使其權利。所謂“應當行使”，是指債務(wù)人對第三人（次債務(wù)人）的權利已到期，若不及時(shí)行使，則權利有可能消滅或喪失；“能夠行使”是指債務(wù)人客觀(guān)上有能力行使；“不行使”是指債務(wù)人在客觀(guān)行為上消極不作為，而不論其對該不作為是否有過(guò)錯。因此，如果債務(wù)人在客觀(guān)情況下不能行使或者沒(méi)有能力行使了，即使其對次債務(wù)人享有到期債權，債權人也不得主張代位權。否則，就是對債務(wù)人的不當干涉。也就是說(shuō), “怠于行使”應當理解為:在客觀(guān)條件沒(méi)有受到限制或者存在阻礙的情況下,不作為或遲延作為。如果因為不可抗力、客觀(guān)條件限制或者存在阻礙,導致債務(wù)人沒(méi)有能力行使權利的,則并不能認為債務(wù)人消極懈怠。

因此，在上述案件中，即使債務(wù)人B因重大訴訟導致經(jīng)營(yíng)異常、未能履行其對債權人C的到期債務(wù)，又因為經(jīng)營(yíng)異常而未能以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人A公司主張其享有的具有金錢(qián)給付內容的到期債權并致使債權人C的到期債權未能實(shí)現，屬于客觀(guān)條件原因導致不能行使，也并不屬于“怠于行使到期債權”的情形。

可見(jiàn)，如果存在下列任何一種情形，債權人代位權不成立：

①  債權人C在訴訟中，不能提供充足的證據證明：債務(wù)人B對次債務(wù)人A享有的債權已到期，次債務(wù)人A對該項債務(wù)依法律規定或者合同約定負有向債務(wù)人B清償的義務(wù)；

②  債權人C在訴訟中，不能提供充足的證據證明：債務(wù)人B對債權人C的債務(wù)已經(jīng)到期，債務(wù)人B對該項債務(wù)依法律規定或者合同約定負有向債權人C清償的義務(wù)；

③  債權人C在訴訟中，不能提供充足的證據證明：債務(wù)人B存在“怠于行使到期債權”的情形。

綜合上述分析，在上述案件中，債權人代位權不成立。

3 次債務(wù)人應對建議