一、對債務(wù)人營(yíng)業(yè)繼續與否的處理

在第一次債權人會(huì )議召開(kāi)之前，管理人決定債務(wù)人營(yíng)業(yè)繼續或者停止的，應當將債務(wù)人營(yíng)業(yè)的實(shí)際狀況以及繼續或者停止營(yíng)業(yè)的決定及其理由報告人民法院并取得人民法院的許可。

在第一次債權人會(huì )議召開(kāi)之后，管理人對于債務(wù)人營(yíng)業(yè)事務(wù)的繼續或者停止可以作出建議，并將該建議及其理由報告債權人會(huì )議，由債權人會(huì )議決定債務(wù)人營(yíng)業(yè)事務(wù)的繼續或者停止。管理人建議債務(wù)人繼續營(yíng)業(yè)的，可以同時(shí)就債務(wù)人營(yíng)業(yè)事務(wù)的管理作出方案，一并報告給債權人會(huì )議討論決定。

管理人可以按照下列標準作出債務(wù)人繼續或者停止營(yíng)業(yè)的判斷：1.如果繼續營(yíng)業(yè)有利于提高債務(wù)人財產(chǎn)價(jià)值及債權人清償比例的，應當繼續債務(wù)人營(yíng)業(yè)；2.如果停止營(yíng)業(yè)有利于提高債務(wù)人財產(chǎn)價(jià)值及債權人清償比例的，應當停止債務(wù)人營(yíng)業(yè)。

二、對于未履行完畢合同的處理

《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條規定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個(gè)月內未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同?！备鶕摋l規定，對于雙方均未履行完畢合同的解除權完全在于管理人，是否繼續履行合同應取決于繼續履行是否能夠給債務(wù)人帶來(lái)更多的收益。

但是，并非管理人認為繼續履行就一定會(huì )得到對方當事人的支持與配合，考慮到債務(wù)人經(jīng)營(yíng)狀況惡劣，交易風(fēng)險較大，即使管理人決定繼續履行合同應依據《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第一款第一項規定，將人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)認定為共益債務(wù)，對方當事人仍然有可能無(wú)法完全實(shí)現債權。因此，對方當事人有權要求管理人提供擔保，而管理人綜合考慮繼續履行合同并提供擔保是否能為債務(wù)人帶來(lái)明顯的有利于全體債權人的收益來(lái)作出決定。同時(shí)，根據《上市公司信息披露管理辦法》第十三條第二款第十七項的相關(guān)規定，“對外提供重大擔?！睂儆谏鲜泄緫M(jìn)行信息披露的事項。根據《企業(yè)破產(chǎn)法》第六十九條第（七）項的規定，管理人決定履行債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同，應當及時(shí)報告債權人委員會(huì )。

相反的是，如果管理人認為繼續履行合同不能給債務(wù)人增加收益甚至有可能加劇債務(wù)人的經(jīng)營(yíng)危機的話(huà)，則可以決定不繼續履行合同，由此給對方當事人帶來(lái)的合同解除所產(chǎn)生的損害，對方當事人可以依據《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十三條的規定，以該合同解除損害賠償請求權向管理人申報債權。

值得注意的是，《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十四條規定：“債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用本法規定的程序，受托人不知該事實(shí)，繼續處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權?！边@是一項較為特殊的不需要管理人決定是否繼續履行合同的合同形式，只要受托人不知道債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序的事實(shí)，因繼續處理委托事務(wù)所產(chǎn)生的債權仍可繼續作為破產(chǎn)債權。

債務(wù)人在進(jìn)入破產(chǎn)重整程序，制定經(jīng)營(yíng)方案時(shí)還可以締結新的合同，產(chǎn)生新的債權債務(wù)關(guān)系，經(jīng)過(guò)債權人會(huì )議表決通過(guò)和人民法院批準即可。但目前我國破產(chǎn)法并未明確由此產(chǎn)生的債權債務(wù)關(guān)系應當作何認定，是普通債權還是共益債務(wù)，其存在立法模糊。筆者認為，在破產(chǎn)重整程序中締結新的合同產(chǎn)生的債務(wù)應當認定為共益債務(wù)。值得參考的是，為了繼續經(jīng)營(yíng)進(jìn)行融資借款能夠被認定為共益債務(wù)，那為了穩定發(fā)展債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)而締結的新合同，交易相對人亦是承擔著(zhù)無(wú)法獲得對價(jià)的風(fēng)險，如果不能認定為共益債務(wù)獲得隨時(shí)清償，則會(huì )打擊交易相對人的交易信心，使得債務(wù)人在重整中經(jīng)營(yíng)困難，無(wú)法取得預期成果。因此，將在破產(chǎn)重整程序中締結新的合同產(chǎn)生的債務(wù)認定為共益債務(wù)既有利于維護市場(chǎng)交易安全，又有利于促進(jìn)債務(wù)人通過(guò)正常的市場(chǎng)交易和經(jīng)營(yíng)獲得收益，從而增加重整成功的希望。

【文書(shū)模板】

文書(shū)模板一：通知書(shū)（解除雙方均未履行完畢的合同用）

通知書(shū)

（解除雙方均未履行完畢的合同用）

×××（合同相對人名稱(chēng)/姓名）：

根據管理人掌握的材料，在法院裁定受理破產(chǎn)申請前，公司于××××年××月××日與你公司/你簽訂了《XX合同》?，F雙方均未履行完畢上述合同，　　　?。ê?jiǎn)述合同履行情況）。

特此通知。

XX公司管理人

20XX年月日

文書(shū)模板二：通知書(shū)（繼續履行雙方均未履行完畢的合同用）

通知書(shū)

（繼續履行雙方均未履行完畢的合同用）

×××（合同相對人名稱(chēng)/姓名）：

根據管理人掌握的材料，在法院裁定受理破產(chǎn)申請前，河南省宋河酒業(yè)股份有限公司于××××年××月××日與你公司/你簽訂了《　　合同》?，F雙方均未履行完畢上述合同，　　　?。ê?jiǎn)述合同履行情況）。

特此通知。

XX公司管理人

20XX年月日

文書(shū)模板三：通知書(shū)（是否同意抵銷(xiāo)用）

通知書(shū)

（是否同意抵銷(xiāo)用）

注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

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原標題： 360度解碼破產(chǎn)程序之決定債務(wù)人事務(wù)（十一）