民間借貸中破產(chǎn)前已付高額利息的債權在破產(chǎn)程序中的審查、確認與清償

——佳豪公司民間借貸本金抵扣一案

建鄴法院于 2008 年 3 月 17 日立案受理了原告江小龍與被告佳豪公司、興化分公司、經(jīng)仕華、樊亞秋借款合同糾紛一案，并作出（2008）建民初字第 556 號民事調解書(shū)確認興化分公司、佳豪公司、樊亞秋、經(jīng)仕華對本金金額315萬(wàn)元及利息的債務(wù)承擔連帶責任。后債務(wù)人歸還部分債務(wù)，建鄴法院從佳豪公司執行了部分財產(chǎn)，并裁定終結執行程序。2008 年 11 月 27 日，興化法院裁定對佳豪公司進(jìn)行破產(chǎn)清算（注：后進(jìn)行重整）。

2009 年 12 月 8 日，佳豪公司清算組審核對該江坤、江小龍的申報債權不予確認。理由是：根據清算組確定、并報法院審理組批準，對佳豪公司借款利率一律按照銀行貸款基準月利率 6.225‰的 2 倍計算借款利息，之前多領(lǐng)取的利息，一律沖減本金。據此計算并結合江坤、江小龍在之前已經(jīng)得到了清償，計算出二人在佳豪公司已不存在債權。如對佳豪公司清算組審核確認的債權有異議，可在接到本通知后十日內向興化法院提起訴訟。

2009 年 12 月 17 日，興化法院立案受理了江坤、江小龍提起的與佳豪公司、興化分公司、佳豪公司清算組破產(chǎn)債權確認糾紛兩案，興化法院經(jīng)審查認為：江坤、江小龍與佳豪公司、興化分公司有關(guān)債權、債務(wù)已經(jīng)建鄴法院調解達成調解協(xié)議，該協(xié)議已發(fā)生法律效力，現江坤、江小龍再次向該院提起訴訟，不符合法律規定。興化法院于 2010 年 5 月 10 日分別作出（2009）興民二初字第 997 號、998 號民事裁定：駁回江坤、江小龍對佳豪公司、興化分公司、佳豪公司清算組的起訴。

2010 年 1 月 8 日，興化法院作出（2008）興民破字第 4-30 號民事裁定，批準重整計劃。

2015 年 5 月 18 日，江蘇高院作出（2015）蘇執監字第 00034 號執行裁定，裁定由江蘇省高級人民法院執行民事調解書(shū)。

2015年10月21日，被執行人佳豪公司及其分公司提出執行異議。

江蘇高院認為，被執行人佳豪公司及分公司并未提供證據證明江坤、江小龍債權已被列入重整計劃，其仍應承擔清償責任。重整計劃草案中涉及的債權才受重整計劃的約束，江坤、江小龍沒(méi)有參加決議重整計劃草案的債權人會(huì )議，重整計劃亦不包含江坤、江小龍的債權，故重整計劃對江坤、江小龍不具有法律效力。佳豪公司破產(chǎn)重整結束后，江坤、江小龍仍可依據上述規定向佳豪公司主張權利。最終裁定駁回被執行人佳豪公司及分公司的異議。

民間借貸本金抵扣問(wèn)題，在破產(chǎn)實(shí)務(wù)中是一個(gè)非常常見(jiàn)的問(wèn)題，由于民間借貸的利息金額相對于其它債權過(guò)高，而一些民間借貸債權人在破產(chǎn)前已經(jīng)獲得了高額收益，其它債權人、管理人甚至法院都會(huì )從公平的角度認為應當在本金抵扣已經(jīng)收取的超高利息后再參與分配受償。

本案中，管理人、法院處理民間借貸本金抵扣問(wèn)題所采取的辦法極具典型性，執行法院的做法也具有代表性。對于其中所涉及的焦點(diǎn)法律問(wèn)題，我們將逐一進(jìn)行剖析探討。

問(wèn)題一：

管理人能否根據統一的規則而非合同確認債權？

在本案中，佳豪公司管理人根據清算組確定、法院審理組批準的債權審核規則，統一規定了對附利息借款債權的清償原則，對利率進(jìn)行了規定。此處的債權審核規則，其效力應當如何認定，在實(shí)務(wù)中有較大爭議。

最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>若干問(wèn)題的規定（三）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《破產(chǎn)法司法解釋三》）第六條第二款明確規定，管理人應當對債權性質(zhì)、金額、是否超過(guò)訴訟時(shí)效期間等情況進(jìn)行審查。但在《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋中，并沒(méi)有如何制定債權審核統一規則的具體規定。

實(shí)務(wù)中，管理人根據統一規則確認債權的情況是較為常見(jiàn)的。中國農業(yè)銀行股份有限公司深圳羅湖支行與深圳萬(wàn)基藥業(yè)有限公司破產(chǎn)債權確認糾紛（廣東省高級人民法院（2013）粵高法民二破終字第8號民事判決書(shū)）中認為，萬(wàn)基藥業(yè)管理人根據破產(chǎn)案的實(shí)際情況，確定了所有債權的逾期利息均按照中國人民銀行一年期貸款利率計算的債權審核原則，經(jīng)原審法院批準后公布實(shí)施，并無(wú)區別對待農行羅湖支行的債權。若允許農行羅湖支行按照另一更高的標準計算逾期利息，對其他債權人不公平，故法院不予支持農行羅湖支行請求按照更高的標準計算逾期利息的主張。

破產(chǎn)法的本質(zhì)是清償法，在破產(chǎn)企業(yè)清償不能的情況下對債權進(jìn)行集中統一的公平清償是其重要原則?？梢钥闯?，允許管理人制定該規則、法院確認該規則的理論基礎便是公平清償原則。在大量的實(shí)例中，該規則的制定都按照管理人制作、債權人審核、法院確認批準的流程，涵蓋證據標準、債權構成、金額認定、救濟手段等內容。

“破產(chǎn)案件債權審核認定應當遵循標準統一、實(shí)體與程序并重、保障實(shí)質(zhì)公平的原則?！?《深圳市中級人民法院破產(chǎn)案件債權審核認定指引》第四條)制作統一的債權審查標準，表明了管理人公平地對待所有債權人，同時(shí)為債權人對債權審查結果提供了一個(gè)穩定的預測，應當說(shuō)這種做法是正確的。

但多數債權審查標準都是對既有的規則進(jìn)行梳理整合，很少創(chuàng )設一個(gè)規則將已經(jīng)由法院生效法律文書(shū)確認的債權金額在債權審查程序中直接調減甚至是調整為零。

隨著(zhù)我國破產(chǎn)法的發(fā)展，為了保證效率，減少?lài)宜痉ㄙY源的使用，提高破產(chǎn)程序中管理人和債權人會(huì )議所發(fā)揮的作用，法院在破產(chǎn)程序中進(jìn)行破產(chǎn)審判的身份已經(jīng)從超職權主義向謙抑主義發(fā)生了轉變。

根據2002年最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的規定》第四十二條規定，“債權人會(huì )議一般包括以下內容……（六）討論并審查債權的證明材料……債權人對人民法院或者清算組登記的債權提出異議的，人民法院應當及時(shí)審查并作出裁定；（七）根據討論情況，依照企業(yè)破產(chǎn)法第十六條的規定進(jìn)行表決?！钡诹龡l規定，“債權人對清算組確認或者否認的債權有異議的，可以向清算組提出。債權人對清算組的處理仍有異議的，可以向人民法院提出。人民法院應當在查明事實(shí)的基礎上依法作出裁決?！倍鶕?006年《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十八條的規定，債權人會(huì )議只核查債權表，有異議的債權人、債務(wù)人再向法院起訴。

可以看出在新的破產(chǎn)法中，債權人會(huì )議職能是只能核查債權，若有爭議則另案訴訟，不在破產(chǎn)程序由法院超職權進(jìn)行審判；對于債權人會(huì )議核查過(guò)的，人民法院將直接在形式審查后做出確認債權裁定。如果管理人可以制定債權審查規則，由債權人會(huì )議進(jìn)行表決，法院再進(jìn)行審查和確認，甚至通過(guò)訴訟處理債權人的異議，其實(shí)施結果與2002的司法解釋精神一致，而和破產(chǎn)審判謙抑主義的發(fā)展方向相背離。

所以，債權人會(huì )議、審理破產(chǎn)的合議庭決定債權認定標準，與現在實(shí)施的《企業(yè)破產(chǎn)法》的立法精神是不相符的。

另外，在實(shí)務(wù)中是有很多種創(chuàng )新舉措來(lái)處理民間借貸債權的，比如在債權審查時(shí)增加特別的程序：在湖州安立化工科技有限公司破產(chǎn)重整轉清算一案中，要求公司的民間借貸債權一律經(jīng)過(guò)公安機關(guān)的調查并出具意見(jiàn)后，管理人再行出具債權審查意見(jiàn)。這些做法和債權人會(huì )議、破產(chǎn)合議庭決定債權認定標準的做法一樣，都有可商榷之處。

問(wèn)題二：

已經(jīng)訴訟過(guò)的債權能否提起債權確認之訴？

《破產(chǎn)法司法解釋三》第七條規定，已經(jīng)生效法律文書(shū)確定的債權，管理人應當予以確認。

本案中，在債權人向興化法院提起債權確認之訴后，興化法院認定本案執行依據調解書(shū)已就債權債務(wù)關(guān)系進(jìn)行了確定，且該執行依據已發(fā)生法律效力，債權人再就該債權債務(wù)關(guān)系起訴違背了一事不再理原則。

筆者對此持不同看法，理由是：

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民訴法解釋》）第247條規定，“前后訴當事人相同、訴訟標的相同、訴訟請求相同或后訴請求實(shí)質(zhì)上否定前訴裁判結果的，構成重復起訴，法院應當以裁定駁回起訴?！碑斒氯恕耙皇虏欢V”，法院“一事不在理”，這一規定是為了維護生效判決的既判力。

根據《民訴法解釋》第248條規定：“裁判發(fā)生法律效力后，發(fā)生新的事實(shí)，當事人再次提起訴訟的，人民法院應當依法受理?！北緱l為“一事不再理”的例外情形，意為只要出現新的事實(shí)便可對生效裁判確定過(guò)的法律關(guān)系進(jìn)行爭議，因為當事人對之前沒(méi)有發(fā)生的新事由是不具有可預測性的，不能要求當事人提前主張。

綜上，當新的事實(shí)出現時(shí)便可以對前訴再起爭議，且前訴中沒(méi)有經(jīng)人民法院確認的事實(shí)也不會(huì )被既判力影響。在破產(chǎn)程序中，從判決生效到債權審查是一個(gè)漫長(cháng)的過(guò)程，強制執行、主動(dòng)清償等新的事實(shí)出現都會(huì )影響前訴確定的債權債務(wù)關(guān)系，不能只看到了生效文書(shū)而忽視了新事實(shí)的出現。換言之，出現新的事實(shí)可能會(huì )對前訴的既判力進(jìn)行修正。

筆者注意到，在本案中，佳豪公司管理人根據債權審核規則，將借款利息進(jìn)行了統一規定，且認定破產(chǎn)程序之前債權人領(lǐng)取的利息，一律沖減本金。通過(guò)此項規定，使得債權人沒(méi)有得到債權確認，但已生效調解書(shū)中并沒(méi)有對債務(wù)人支付方式為“先本后息”或者“先息后本”做出規定，屬于生效裁判未確認過(guò)的事實(shí)，當事人再起訴不會(huì )受到既判力的約束。因此，已生效判決和裁定未處理部分進(jìn)行起訴不違反一事不再理原則，本案債權人可以基于對支付方式的異議提起債權確認之訴。

同樣的，在有生效裁判的情況下，債權人依然可以對管理人確認債權的性質(zhì)（對優(yōu)先債權或者劣后債權有異議）、對利息和遲延履行違約金的計算（對遲延履行違約金的性質(zhì)異議）等新事實(shí)不服提起訴訟，這同樣不違反一事不再理原則。

在實(shí)務(wù)中，許多法院都將破產(chǎn)債權審查結果的異議再次經(jīng)過(guò)訴訟處理，而不囿于一事不再理規則。如中國農業(yè)銀行股份有限公司深圳羅湖支行與深圳萬(wàn)基藥業(yè)有限公司破產(chǎn)債權確認糾紛，破產(chǎn)程序啟動(dòng)前法院即作出（2007）深中法民二初字第271號民事判決書(shū)，并已生效，但由于破產(chǎn)債權審查中利息調整的問(wèn)題，債權人提起破產(chǎn)債權確認之訴，法院予以受理，并最終作出（2013）粵高法民二破終字第8號民事判決書(shū)。

因此，筆者認為，審查破產(chǎn)債權確認之訴申請的法院，僅以債權債務(wù)經(jīng)過(guò)訴訟確定拒絕就破產(chǎn)審查結果的異議主張受理，屬于片面理解了一事不再理規則。

問(wèn)題三：

在重整計劃未予處理的債權在重整計劃執行完畢后能否另行啟動(dòng)執行程序？

本案江蘇高院認為，債權人江坤、江小龍沒(méi)有參加決議重整計劃草案的債權人會(huì )議，重整計劃亦不包含江坤、江小龍的債權，故重整計劃對其不具有法律效力。佳豪公司破產(chǎn)重整結束后，江坤、江小龍仍可向佳豪公司主張權利。

對于這個(gè)處理，筆者持不同看法，理由是：

（一）破產(chǎn)申請受理前進(jìn)入執行程序的案件，債權人應當參與集中清償，并且執行程序不可恢復。

依據《最高人民法院關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護市場(chǎng)經(jīng)濟秩序提供司法保障若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十七條之規定，“人民法院要充分認識破產(chǎn)程序和執行程序的不同功能定位,充分發(fā)揮企業(yè)破產(chǎn)法公平保護全體債權人的作用。破產(chǎn)程序是對債務(wù)人全部財產(chǎn)進(jìn)行的概括執行,注重對所有債權的公平受償,具有對一般債務(wù)清償程序的排他性。因此,人民法院受理破產(chǎn)申請后,對債務(wù)人財產(chǎn)所采取的所有保全措施和執行程序都應解除和中止,相關(guān)債務(wù)在破產(chǎn)程序中一并公平清償?！?/p>

根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規定（二）》第八條之規定，“人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前裁定駁回破產(chǎn)申請，或者依據《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百零八條的規定裁定終結破產(chǎn)程序的，應當及時(shí)通知原已采取保全措施并已依法解除保全措施的單位按照原保全順位恢復相關(guān)保全措施。在已依法解除保全的單位恢復保全措施或者表示不再恢復之前，受理破產(chǎn)申請的人民法院不得解除對債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施?！币簿褪钦f(shuō)，只有在破產(chǎn)申請被駁回時(shí)，才可能恢復執行措施。

又，根據《關(guān)于執行案件移送破產(chǎn)審查若干問(wèn)題的指導意見(jiàn)》第二十條之規定，“受移送法院裁定宣告被執行人破產(chǎn)或裁定終止和解程序、重整程序的，應當自裁定作出之日起五日內送交執行法院，執行法院應當裁定終結對被執行人的執行?！币簿褪钦f(shuō)，一旦終止重整程序的，執行程序應當終結，不可恢復。在重整計劃批準的同時(shí)，法院會(huì )終結重整程序，此時(shí)，所有在破產(chǎn)申請前的執行案件都應當終結。

故在本案中，不存在恢復原有執行案件的可能性。

（二）本案中的申請執行人應當按照重整計劃受償

根據《破產(chǎn)法》第九十二條的規定，“經(jīng)人民法院裁定批準的重整計劃，對債務(wù)人和全體債權人均有約束力。債權人未依照本法規定申報債權的，在重整計劃執行期間不得行使權利；在重整計劃執行完畢后，可以按照重整計劃規定的同類(lèi)債權的清償條件行使權利?！?/p>

按照該條規定，可以作如下理解：1.無(wú)論是否申報債權，都應當依據重整計劃進(jìn)行清償；2.無(wú)論是否行使對重整計劃的表決權，都應當受到重整計劃的約束。

故筆者認為本案中，應當將江坤等人的債權比照重整計劃中的同類(lèi)債權進(jìn)行處理，而不是依照調解書(shū)恢復執行。

原則來(lái)說(shuō)，重整計劃中不能有未處理的債權。在重整計劃執行完畢后對于未申報的債權，如果沒(méi)有最同類(lèi)的，就應當比照相近類(lèi)型進(jìn)行處理。債權分類(lèi)大致可以分為：破產(chǎn)費用、共益債務(wù)、職工債權、擔保債權、稅款債權、普通債權、劣后債權等。在實(shí)際操作中，人身?yè)p害賠償往往比照職工債權，因為二者都屬于針對個(gè)人保護的目標；社保債權比照稅款債權，因為二者都屬于公債權；主張違約金的債權比照劣后債權，因為二者都具有收益性質(zhì)。我們根據債權不同性質(zhì)和產(chǎn)生原因，理應都能找到同類(lèi)債權進(jìn)行比照，這是非常周延的。

（三）在沒(méi)有新的生效法律文書(shū)對債權金額認定的情況下，原有的債權確認文件仍然具有既判力。

我們注意到，在本案中，管理人根本就將債權人的債權不予認定，影響到其參與重整計劃的清償。對此，由于法院并沒(méi)有受理申請執行人的破產(chǎn)確認之訴，故程序上原有的民事調解書(shū)的既判力效力依然，不因管理人的債權審查通知書(shū)的發(fā)出而失去既判力。因此，債權人應當以原有的民事調解書(shū)確認的債權金額，參照同類(lèi)債權的清償安排受償。

綜上，筆者認為，江蘇高院直接恢復執行民事調解書(shū)是存在問(wèn)題的。

2016年03月14日，最高人民法院作出（2016）最高法執復13號執行裁定書(shū)，顯示：

審查期間，經(jīng)仕華以其與申請執行人江坤、江小龍，被執行人江蘇佳豪房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司、江蘇佳豪房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司興化分公司、樊亞秋在江蘇省高級人民法院達成執行和解協(xié)議，江蘇佳豪房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司興化分公司、經(jīng)仕華、樊亞秋已將該協(xié)議中的各自義務(wù)履行完畢，且申請執行人江坤、江小龍以放棄經(jīng)仕華、樊亞秋在該執行案件中的余款為由，向本院提交書(shū)面撤回復議申請。