作者:王平
來(lái)源:法園金融法律研究(ID:Lawgarden-Finance)
趣店美國上市引發(fā)了全社會(huì )對現金貸業(yè)務(wù)的廣泛關(guān)注,隨著(zhù)現金貸業(yè)務(wù)不當催收、畸高利率、侵犯個(gè)人隱私等黑幕不斷被爆出,整治現金貸業(yè)務(wù)迫在眉睫,
2017年12月1日,互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險專(zhuān)項整治工作領(lǐng)導小組辦公室、P2P網(wǎng)絡(luò )借貸風(fēng)險專(zhuān)項整治工作領(lǐng)導小組辦公室《關(guān)于規范整頓“現金貸”業(yè)務(wù)的通知》(整治辦函[2017]141號,以下簡(jiǎn)稱(chēng)《現金貸通知》)頒布實(shí)施?,F對部分條款解讀如下:
第一條、(一)設立金融機構,從事金融活動(dòng),必須依法接受準入管理。未依法取得經(jīng)營(yíng)放貸業(yè)務(wù)資質(zhì),任何組織和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)放貸業(yè)務(wù)。
第二條、(一)小額貸款公司監管部門(mén)暫停新批設網(wǎng)絡(luò )(互聯(lián)網(wǎng))小額貸款公司;暫停新增批小額貸款公司跨省(區、市)開(kāi)展小額貸款業(yè)務(wù)。已經(jīng)批準籌建的,暫停批準開(kāi)業(yè)。小額貸款公司的批設部門(mén)應符合國務(wù)院有關(guān)文件規定。對于不符合相關(guān)規定的已批設機構,要重新核查業(yè)務(wù)資質(zhì)。
第五條、(一)各類(lèi)機構違反前述規定開(kāi)展業(yè)務(wù)的,由各監管部門(mén)按照情節輕重,采取暫停業(yè)務(wù)、責令改正、通報批評、不予備案、取消業(yè)務(wù)資質(zhì)等措施督促其整改,情節嚴重的堅決取締;同時(shí),視情由省級人民政府相關(guān)職能部門(mén)及金融監管部門(mén)依法實(shí)施行政處罰。對協(xié)助各類(lèi)機構違法違規開(kāi)展業(yè)務(wù)的網(wǎng)站、平臺等,有關(guān)部門(mén)應叫停并依法追究責任。
第五條、(二)對于未經(jīng)批準經(jīng)營(yíng)放貸業(yè)務(wù)的組織或個(gè)人,在銀監會(huì )指導下,各地依法予以嚴厲打擊和取締;對于借機逸廢債、不支持配合清理整頓工作的,加大處罰、打擊力度;涉嫌非法經(jīng)營(yíng)的,移送相關(guān)部門(mén)進(jìn)行查處;金融機構和非銀行支付機構停止提供金融服務(wù),通信管理部門(mén)依法處置互聯(lián)網(wǎng)金融網(wǎng)站和移動(dòng)應用程序。涉嫌非法集資、非法證券等違法違規活動(dòng)的,分別按照處置非法集資、打擊非法證券活動(dòng)、清理整頓各類(lèi)交易場(chǎng)所等工作機制予以查處。
解讀:對小貸業(yè)務(wù)進(jìn)行嚴格進(jìn)行牌照管理,經(jīng)營(yíng)小貸業(yè)務(wù)必須取得資質(zhì)。而且,該項資質(zhì)將嚴格限制,已獲批資質(zhì)的,必要時(shí)也將重新核查。通過(guò)牌照管理,從源頭遏制現金貸的野蠻生長(cháng)。根據《現金貸通知》,現金貸是指具有無(wú)場(chǎng)景依托、無(wú)指定用途、無(wú)客戶(hù)群體限定、無(wú)抵押等特征的貸款業(yè)務(wù)。
第一條、(二)各類(lèi)機構以利率和各種費用形式對借款人收取的綜合資金成本應符合最高人民法院關(guān)于民間借貸利率的規定,禁止發(fā)放或撮合違反法律有關(guān)利率規定的貸款,各類(lèi)機構向借款人收取的綜合資金成本應統一折算為年化形式,各項貸款條件以及逾期處理等信息應在事前全面、公開(kāi)披露,向借款人提示相關(guān)風(fēng)險。
第四條、(一)不得撮合或變相撮合不符合法律有關(guān)利率規定的借貸業(yè)務(wù);禁止從借貸本金中先行扣除利息、手續費、管理費、保證金以及設定高額逾期利息、滯納金、罰息等。
解讀:明確借貸利率應該將名義利率及各種費用進(jìn)行綜合年化折算,確保折算后的利率不超過(guò)最高人民法院的利率限制,以此保護借款人的合法權益。禁止息費等從本金中扣除(本金扣除利息的情形在現金貸業(yè)務(wù)中較為普遍)。由此,貸款提供方不得再以各種名目向融資人收取費用,以致增加借款人融資成本。
不過(guò),根據《現金貸通知》,各類(lèi)費用應該是指向借款人收取的費用,至于向借款人轉嫁費用事項,未進(jìn)行規定。
第一條、(三)各類(lèi)機構應當遵守“了解你的客戶(hù)”原則,充分保護金融消費者權益,不得以任何方式誘致借款人過(guò)度舉債,陷入債務(wù)陷阱。應全面持續評估借款人的信用情況、償付能力、貸款用途等,審慎確定借款人適當性、綜合資金成本、貸款金額上限、貸款期限、貸款展期限制、“冷靜期”要求、貸款用途限定、還款方式等。不得向無(wú)收入來(lái)源的借款人發(fā)放貸款,單筆貸款的本息費債務(wù)總負擔應明確設定金額上限,貸款展期次數一般不超過(guò)2次。
解讀:本條關(guān)鍵在于過(guò)度舉債的控制。過(guò)度舉債通常較為難以判斷,而且難有較為統一的評判標準。而且在現金貸平臺泛濫的今天,很難確定借款人是否過(guò)度舉債,畢竟缺乏借款人融資信息的統一登記系統。不過(guò),《現金貸通知》也提及國家金融信用信息基礎數據庫和中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì )信用信息共享平臺相關(guān)數據可作為過(guò)得舉債的參考,不過(guò)平臺的建立還需要時(shí)間,也需要行政支持。
第一條、(四)各類(lèi)機構應堅持審慎經(jīng)營(yíng)原則,全面考慮信用記錄缺失、多頭借款、欺詐等因素對貸款質(zhì)量可能造成的影響,加強風(fēng)險內控,謹慎使用“數據驅動(dòng)”的風(fēng)控模型,不得以各種方式隱匿不良資產(chǎn)。
解讀:審慎經(jīng)營(yíng)一直是銀行業(yè)監管的一項重要原則,審慎經(jīng)營(yíng)涉及業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的方方面面。對小貸公司,同樣應予適用。當然,審慎經(jīng)營(yíng)原則也是極其難以把控的原則,監管的自由裁量空間大,而且涉及的業(yè)務(wù)各個(gè)環(huán)節。
第一條、(五)各類(lèi)機構或委托第三方機構均不得通過(guò)暴力、恐嚇、侮辱、誹謗、騷擾等方式催收貸款。
第五條、(三)對涉嫌惡意欺詐和暴力催收等嚴重違法違規的機構,及時(shí)將線(xiàn)索移交公安機關(guān),切實(shí)防范風(fēng)險,確保社會(huì )大局穩定。
解讀:本條旨在規范催收方式,催收方式應當符合法律法規的規定。防止“于歡案”等悲劇的再次發(fā)生。惡意催收對社會(huì )環(huán)境和金融環(huán)節都有惡劣影響,應予以限制,讓催收回歸合法的軌道。
第一條、 (六)各類(lèi)機構應當加強客戶(hù)信息安全保護,不得以“大數據”為名竊取、濫用客戶(hù)隱私信息,不得非法買(mǎi)賣(mài)或泄露客戶(hù)信息。
解讀:小貸公司的貸款業(yè)務(wù)應當遵守客戶(hù)信息保護規定,不得借“大數據”等新概念規避客戶(hù)信息安全保護的法律規定?!按髷祿笔钱斍白顬闊衢T(mén)的概念之一,大數據分析固然有價(jià)值,但是數據的獲取必須合法合規,不得通過(guò)侵犯隱私等非法手段獲取數據。
第二條、 (二)嚴格規范網(wǎng)絡(luò )小額貸款業(yè)務(wù)管理。暫停發(fā)放無(wú)特定場(chǎng)景依托、無(wú)指定用途的網(wǎng)絡(luò )小額貸款,逐步壓縮存量業(yè)務(wù),限期完成整改。應采取有效措施防范借款人“以貸養貸”、“多頭借貸”等行為。禁止發(fā)放“校園貸”和“首付貸”。禁止發(fā)放貸款用于股票、期貨等投機經(jīng)營(yíng)。地方金融監管部門(mén)應建立持續有效的監管安排,中央金融監管部門(mén)將加強督導。
第四條、(四)不得為在校學(xué)生、無(wú)還款來(lái)源或不具備還款能力的借款人提供借貸撮合業(yè)務(wù)。不得提供“首付貸”,房地產(chǎn)場(chǎng)外配資等購房融資借貸撮合服務(wù)。不得提供無(wú)指定用途的借貸撮合業(yè)務(wù)。
解讀:本條場(chǎng)景依托是較為難以理解的內容,據相關(guān)媒體報道看來(lái),某些網(wǎng)貸平臺表示將引入汽車(chē)、3C、旅游、農業(yè)等場(chǎng)景依托以滿(mǎn)足監管要求。由此看來(lái),場(chǎng)景依托應理解為資金用途背景。對于網(wǎng)絡(luò )貸款,平臺對借款人的盡職調查深度是有限的,因此更應注重場(chǎng)景依托、資金用途及過(guò)度負債等情形。
另外,向沒(méi)有收入來(lái)源的學(xué)生發(fā)放的校園貸、為買(mǎi)房配資的首付貸及為股票加杠桿的股票期貨貸等,均與國家政策相違背,應當嚴厲禁止。
第二條、 (三)加強小額貸款公司資金來(lái)源審慎管理。禁止以任何方式非法集資或吸收公眾存款。禁止通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)平臺或地方各類(lèi)交易場(chǎng)所銷(xiāo)售、轉讓及變相轉讓本公司的信貸資產(chǎn)。禁止通過(guò)網(wǎng)絡(luò )借貸信息中介機構融入資金。以信貸資產(chǎn)轉讓、資產(chǎn)證券化等名義融入的資金應與表內融資合并計算,合并后的融資總額與資本凈額的比例暫按當地現行比例規定執行,各地不得進(jìn)一步放寬或變相放寬小額貸款公司融入資金的比例規定。
對于超比例規定的小額貸款公司,應制定壓縮規模計劃,限期內達到相關(guān)比例要求,由小額貸款公司監管部門(mén)監督執行。
網(wǎng)絡(luò )小額貸款清理整頓工作由各省(區、市)小額貸款公司監管部門(mén)具體負責。中央金融監管部門(mén)將制定并下發(fā)網(wǎng)絡(luò )小額貸款風(fēng)險專(zhuān)項整治的實(shí)施方案,進(jìn)一步細化有關(guān)工作要求。
第三條、(二)銀行業(yè)金融機構不得以任何形式為無(wú)放貸業(yè)務(wù)資質(zhì)的機構提供資金發(fā)放貸款,不得與無(wú)放貸業(yè)務(wù)資質(zhì)的機構共同出資發(fā)放貸款。
第三條、(四)銀行業(yè)金融機構及其發(fā)行,管理的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得直接投資或變相投資以“現金貸”、“校園貸”、“首付貸”等為基礎資產(chǎn)發(fā)售的(類(lèi))證券化產(chǎn)品或其他產(chǎn)品。
第四條、(三)不得撮合銀行業(yè)金融機構資金參與P2P網(wǎng)絡(luò )借貸。
第四條、(四)銀行業(yè)金融機構參與“現金貸”業(yè)務(wù)的規范整頓工作,由銀監會(huì )各地派出機構負責開(kāi)展,各地整治辦配合。
解讀:本條嚴格控制小貸公司的資金來(lái)源,從源頭對整個(gè)行業(yè)規模進(jìn)行壓縮。
首先,規范小額貸款公司自身的融資渠道。禁止非法集資、吸收存款或通過(guò)網(wǎng)絡(luò )借貸信息中介機構融資。如通過(guò)轉讓信貸資產(chǎn)進(jìn)行融資的,應當符合相關(guān)規定。
其次,限制銀行業(yè)金融機構為小貸公司提供融資。銀行業(yè)金融機構不得向無(wú)貸款資質(zhì)的小貸公司提供融資或與之進(jìn)行小貸業(yè)務(wù)合作。對于以“現金貸”、“校園貸”、“首付貸”等為基礎資產(chǎn)發(fā)售的(類(lèi))證券化產(chǎn)品或其他產(chǎn)品,銀行金融機構不得直接或變相進(jìn)行投資。由此可見(jiàn),銀行業(yè)金融機構與小貸公司只要不觸及前述紅線(xiàn),還是有合作空間的。
第三,禁止中介機構撮合銀行業(yè)金融機構資金參與P2P網(wǎng)絡(luò )借貸。
第三條、(一)銀行業(yè)金融機構(包括銀行、信托公司、消費金融公司等)應嚴格按照《個(gè)人貸款管理暫行辦法》等有關(guān)監管和風(fēng)險管理要求,規范貸款發(fā)放活動(dòng)。
解讀:本條實(shí)質(zhì)上對銀行、信托等銀行金融機構開(kāi)展小貸業(yè)務(wù)的限制,盡管監管部門(mén)鼓勵普惠金融,但是普惠金融不等于無(wú)法律法規限制的金融,相關(guān)業(yè)務(wù)的開(kāi)展還應當遵循相關(guān)法律法規的規定。銀行業(yè)金融機構開(kāi)展貸款業(yè)務(wù),依舊應當遵守《個(gè)人貸款管理暫行辦法》等有關(guān)監管和風(fēng)險管理要求。
第三條、(三)銀行業(yè)金融機構與第三方機構合作開(kāi)展貸款業(yè)務(wù)的,不得將授信審查、風(fēng)險控制等核心業(yè)務(wù)外包?!爸J”業(yè)務(wù)應當回歸本源,銀行業(yè)金融機構不得接受無(wú)擔保資質(zhì)的第三方機構提供增信服務(wù)以及兜底承諾等變相增信服務(wù),應要求并保證第三方合作機構不得向借款人收取息費。
第四條、(二)不得將客戶(hù)的信息采集、甄別篩選、資信評估、開(kāi)戶(hù)等核心工作外包。
解讀:銀行業(yè)金融機構開(kāi)展貸款業(yè)務(wù),核心業(yè)務(wù)不得外包,這是一向的監管原則。對于網(wǎng)絡(luò )借貸信息中介機構,同樣應遵守核心工作不得外包的規定。
此外,對于助貸業(yè)務(wù),銀行應當審慎開(kāi)展,充分盡職調查,回歸本源,確保業(yè)務(wù)合法合規。
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