西政財富 作者：西政財富
來(lái)源：西政財富（ID：xizhengcaifu）
2020年因受新冠肺炎疫情席卷全球后的銀行放水影響，周邊僅從事私募證券行業(yè)投資的基金管理人收獲了不菲的業(yè)績(jì)與收益。私募股權基金自2018年開(kāi)始頻繁爆雷，2019年、2020年進(jìn)入行業(yè)肅清階段，整體上已經(jīng)歷了大洗牌，大量的投資人亦流向金交所產(chǎn)品的投資。盡管如此，隨著(zhù)金交所行業(yè)監管政策的出臺，融資性信托受限后轉型為投資性信托以及監管部門(mén)鼓勵加大直接融資比例等政策趨勢下，我們自2020年下半年開(kāi)始也明顯感受到私募股權行業(yè)又逐漸活躍了起來(lái)。
自2019年12月23日新版的《私募投資基金備案須知》（下稱(chēng)新版“備案須知”）發(fā)布后，2020年2月28日，中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于便利申請辦理私募基金管理人登記相關(guān)事宜的通知》進(jìn)一步明確了私募基金管理人登記所需準備及提交的相關(guān)資料；2020年3月20日中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于公布私募投資基金備案申請材料清單的通知》（下稱(chēng)“備案材料清單”）梳理和固化現有私募投資基金備案要求，并按照不同基金類(lèi)型，細化梳理形成證券類(lèi)投資基金備案、非證券類(lèi)投資基金備案、基金重大變更和清算三套備案所需材料清單。按照年底必出一重磅的“魔咒”，2020年12月30日，中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于加強私募投資基金監管的若干規定》（下稱(chēng)《若干規定》），全文通過(guò)十四條內容的規定，重申和細化私募監管底線(xiàn)要求，讓私募行業(yè)真正回歸“私募”和“投資”本源。私募基金相關(guān)監管規定越發(fā)完善，后續私募基金管理人展業(yè)及產(chǎn)品備案、監管亦有更加明確的監管規定。
此外，近期，中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于在A(yíng)mbers系統上線(xiàn)私募基金產(chǎn)品“重大事項報告”功能模塊的通知》，明確產(chǎn)品發(fā)生巨額贖回、投資項目不能正常退出、仲裁或訴訟、重大輿情報道及出現對私募基金持續運行、投資者利益、資產(chǎn)凈值產(chǎn)生重大影響的其他事項在產(chǎn)品“重大事項報告”功能模塊中填報。私募基金管理人的后續管理工作亦愈發(fā)完善。
一、對私募基金管理人的監管準入及行為等相關(guān)要求
（一）持“證”上崗
從事私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)首先需進(jìn)行私募基金管理人登記，即持“證”上崗，并且為了便于身份的識別，私募基金管理人應在名稱(chēng)中標明“私募基金”、“私募基金管理”、“創(chuàng )業(yè)投資”等字樣；同時(shí)，經(jīng)營(yíng)范圍中亦需體現受托管理特點(diǎn)的字樣，如“私募投資基金管理”、“私募證券投資基金管理”、“私募股權投資基金管理”、“創(chuàng )業(yè)投資基金管理”。但是，需要說(shuō)明的是，現在大部分地區均未放開(kāi)名稱(chēng)及經(jīng)營(yíng)范圍中帶基金或基金管理等字樣的企業(yè)的注冊（即設置金融辦等監管部門(mén)的前置審批要求）。
（二）對集團化私募基金管理人的優(yōu)化
1.具有復雜架構的申請主體后續私募管理人登記申請或將被否
在進(jìn)行私募基金管理人登記時(shí)，嚴禁出資人代持、交叉持股、循環(huán)出資，交叉出資、層級過(guò)多、結構復雜等行為。對于目前一些機構為了便于自身業(yè)務(wù)的發(fā)展在體系外成立私募基金管理人，并對體系內進(jìn)行輸血的行為，《若干規定》特別私募基金管理人不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或將關(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化。
2.有條件地允許同一主體設立兩家以上私募基金管理人
在能夠說(shuō)明設立多個(gè)管理人的合理性、必要性，披露各管理人業(yè)務(wù)分工，建立完善的風(fēng)控合規制度，能建立完好的內部治理和風(fēng)控體系架構，亦允許其設立集團化的私募基金管理人，并給予差異化監管。
（三）聚焦投資管理主業(yè)
明確私募管理人應圍繞私募基金管理開(kāi)展資金募集、投后管理、顧問(wèn)服務(wù)，為被投資企業(yè)提供管理咨詢(xún)等業(yè)務(wù)。私募基金本質(zhì)是募集、投資行為，不是借（存）貸行為。此次的《若干規定》再次重申了私募管理人不得直接或間接從事民間借貸、擔保、保理、典當、融資租賃、網(wǎng)絡(luò )信息中介、眾籌、場(chǎng)外配資等任何與私募基金管理相沖突或無(wú)關(guān)的業(yè)務(wù)等。
（四）私募管理人禁止性行為
《若干規定》第九條明確私募管理人及其從業(yè)人員的十三條禁止性行為，其中需特別注意對協(xié)會(huì )認定的自融行為的相關(guān)界定，即對于自融行為（以套取私募基金財產(chǎn)為目的，使用私募基金財產(chǎn)直接或者間接投資于私募基金管理人、控股股東、實(shí)際控制人及其實(shí)際控制的企業(yè)或項目等自融行為），以及以往部分私募管理人操作的“預分紅”：私募基金收益不與投資項目的資產(chǎn)、收益、風(fēng)險等情況掛鉤，包括不按照投資標的實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jì)或者收益情況向投資者分紅、支付收益等相關(guān)限制性規定內容。
二、私募基金募集的“十禁”及合格投資者
（一）私募基金募集的“十禁”
私募募集亂象一直被行業(yè)詬病。2020年10月1日起證監會(huì )施行的《公開(kāi)募集證券投資基金銷(xiāo)售機構監督管理辦法》（下稱(chēng)《管理辦法》）及配套規則對基金第三方銷(xiāo)售機構也提出了退出機制相關(guān)規定，一些本身非存量較小的銷(xiāo)售機構，未來(lái)也會(huì )面臨吊銷(xiāo)牌照的壓力。目前也有不少基金公司宣布終止與違規或暴露風(fēng)險、存量規模較小的第三方銷(xiāo)售機構的合作。近日，成都萬(wàn)華源基金銷(xiāo)售有限責任公司、深圳盈信基金銷(xiāo)售有限公司等一批基金銷(xiāo)售機構因公司在內部控制、人員管理等方面存在風(fēng)險，不符合開(kāi)展私募基金募集業(yè)務(wù)要求，被中基協(xié)作出暫停私募基金募集業(yè)務(wù)的決定。
在本次《若干規定》第六條再次強調了募集的十項禁止行為，包括宣傳方式，保本保收益（投資本金不受損失、固定比例損失、承諾最低收益等）、宣傳預期收益率、目標收益率、基準收益率等。私募管理人的出資人、實(shí)控人、關(guān)聯(lián)方不得從事私募基金宣傳推介或變相從事《若干規定》所列禁止行為。
（二）合格投資者及其人數
1.允許募集完畢后投資人轉讓基金份額：《若干規定》亦對先募后備做了重申，但是并未限制管理人在募集完畢后投資人進(jìn)行基金份額的轉讓。當然，該等轉讓不得變相突破合格投資者人數的要求，受讓方亦需為合格投資者。
2.不再穿透核查的情形：已發(fā)行的資管產(chǎn)品、合格境外機構投資者、人民幣合格境外機構投資者視為合格投資者，不再穿透核查最終投資者。
3.單一項目可以設立多只私募基金，但不得變相突破合格投資者標準及人數限制。
4.不得將私募基金份額或其收益權拆分轉讓?zhuān)兿嗤黄坪细裢顿Y者及其人數限制要求。
三、私募基金產(chǎn)品的投資
《若干規定》著(zhù)力引導私募基金回歸證券投資、股權投資等，重申投資活動(dòng)“利益共享”、“風(fēng)險共擔”的本質(zhì)。
（一）投資范圍
允許類(lèi)（以私募股權為例） | 禁止類(lèi) |
投資未上市企業(yè)股權產(chǎn) | 借（存）貸、擔保、明股實(shí)債等非私募基金投資活動(dòng)，但是私募基金以股權投資為目的，按照合同約定為被投企業(yè)提供1 年期限以?xún)冉杩?、擔保除外?/p> |
上市公司非公開(kāi)發(fā)行或交易的股票 | 投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當資產(chǎn)等類(lèi)信貸資產(chǎn)、股權或其收（受）益權 |
可轉債 | 從事承擔無(wú)限責任的投資 |
上市化和法治化債轉股 | 禁止資金池運作、禁止投資單元 |
股權類(lèi)基金份額以及證監會(huì )認可的其他資產(chǎn) | 不得直接或者間接投資于國家禁止或者限制投資的項目，不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護政策、土地管理政策的項目，但證券市場(chǎng)投資除外 |
—— | 法律、行政法規和中國證監會(huì )禁止的其他投資活動(dòng) |
（二）大股+小債投資
私募基金管理人可以對被投資方進(jìn)行部分的債權投資，但是需滿(mǎn)足：
1.前提條件：私募基金整體是以股權投資為目的，合同約定允許進(jìn)行部分的債權投資；
2.債權期限：期限為1 年期限以?xún)鹊慕杩?、擔保（短期債?wù)）；
3.債權投資規模要求：借款或者擔保余額不得超過(guò)該私募基金實(shí)繳金額的 20%；
4.到期日要求：借款或者擔保到期日不得晚于股權投資退出日。
四、對私募基金管理人的監管準入及行為等相關(guān)要
需要強調的是，監管禁止自融行為，但不禁止合理的關(guān)聯(lián)交易行為。對于私募管理人發(fā)行的基金產(chǎn)品涉及關(guān)聯(lián)交易的，需注意：
（一）前提與原則
不得損害私募基金財產(chǎn)或投資者利益，防范利益沖突。
（二）制度與保障
管理人應制定防范利益沖突制度、有效的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險控制等制度，關(guān)聯(lián)交易定價(jià)方法、交易審批程序需明確。該類(lèi)制度在備案時(shí)建議提交并說(shuō)明的相關(guān)內容。
（三）程序保障
關(guān)聯(lián)交易系進(jìn)行了公平的決策程序，投資前取得全體投資者或投資者認可的決策機制決策同意。
（四）信息披露保障
1.做好特殊風(fēng)險揭示，并向投資人充分說(shuō)明；
2.基金合同中進(jìn)行相關(guān)信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避安排等；
3.投后應及時(shí)向投資者充分披露。
（五）備案要求
1.做好特殊風(fēng)險揭示，并向投資人充分說(shuō)明；
2.基金合同中進(jìn)行相關(guān)信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避安排等；
3.投后應及時(shí)向投資者充分披露。
五、對私募基金管理人的監管準入及行為等相關(guān)要求
《若干規定》對于違反規定從事私募業(yè)務(wù)的基金管理人及從業(yè)人員等主體，綜合運用行政、資料、司法等多種手段追究其法律責任，并通過(guò)實(shí)行新老劃斷、設置過(guò)渡期等方式進(jìn)行分類(lèi)處理，以實(shí)現平穩過(guò)度。
注：文章為作者獨立觀(guān)點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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